Jurisprudencia

Cabecera: Propiedad intelectual. Uso de la marca. Contrato de licencia de marca .No era necesario agotar el plazo para notificar la finalización del contrato por causa objetiva: inexistencia de mala fe de la licenciataria.
Jurisdicción: Civil
Origen: Audiencia Provincial de Barcelona
Fecha: 15/11/2018
Tipo resolución: Sentencia Sección: Decimoséptima
Número Sentencia: 815/2018 Número Recurso: 1349/2017
Numroj: SAP B 11881:2018
Ecli: ES:APB:2018:11881
Voces sustantivas: Acción resolutoria, Cláusula penal, Competencia desleal, Contrato de licencia, Derecho de uso, Dominio público, Impuesto sobre el valor añadido, Impuesto sobre la renta de las personas físicas, Legítima, Mercado de valores, Pacta sunt servanda, Patentes, Propiedad industrial, Propiedad intelectual, Registro mercantil, Resolución del contrato, Responsabilidad civil, Signos distintivos, Amenazas, Analogía, Apoderado, Asociaciones, Buena fe, Bonificaciones, Cláusula rebus sic stantibus, Concepto de pago, Conceptos jurídicos indeterminados, Consecuencias del incumplimiento, Cumplimiento del contrato, Devengo, Daño emergente, Daños y perjuicios, Derechos de explotación, Documento público, Domicilio, Domicilio social, Ejercicio de los derechos, Fuerza mayor, Interés de demora, Incumplimiento contractual, Incumplimiento del contrato, Interdicción de la arbitrariedad, Interpretación del contrato, Lucro cesante, Mala fe, Marcas comunitarias, Marcas internacionales, Mutuo acuerdo, Organismos públicos, Pacta sunt servanda, Personas físicas, Preaviso, Primer grado, Principio de buena fe, Prórroga del contrato, Responsabilidad contractual, Responsabilidad objetiva, Rótulos, Seguridad jurídica, Transferencia bancaria, Adopción, Denominación, Documentos públicos, Embargo, Fuerza mayor, Grupos de empresas, Impuesto sobre sociedades, Legislación aplicable, Liquidación provisional, Marcas, Normas subsidiarias, Obligaciones contractuales, Otros supuestos, Plazos, Preaviso, Primer grado, Propiedad, Término del contrato, Venta de productos
Voces procesales: Prueba, Recurso de apelación, Alegaciones de las partes, Audiencia previa, Condena en costas, Documentos complementarios, Motivación de las resoluciones, Motivos del recurso, Notificaciones, Reconvención

ENCABEZAMIENTO:

Sección nº 17 de la Audiencia Provincial de Barcelona. Civil
Paseo Lluís Companys, 14-16, 1a planta - Barcelona - C.P.: 08018
TEL.: 934866210
FAX: 934866302
EMAIL:aps17.barcelona@xij.gencat.cat
N.I.G.: 0801942120158113354
Recurso de apelación 1349/2017 -A
Materia: Juicio Ordinario
Órgano de origen:Juzgado de Primera Instancia nº 41 de Barcelona
Procedimiento de origen:Procedimiento ordinario 412/2015
Parte recurrente/Solicitante: ANGELINI BEAUTY S.A., BLUE TOWER S.L
Procurador/a: Mª Carmen Fuentes Millan, Ignacio Lopez Chocarro
Abogado/a: Ana Soto Pino, D.ANDREA GARCES AGELL
Parte recurrida:
Procurador/a:
SENTENCIA Nº 815/2018
Jose Antonio Ballester Llopis
Paulino Rico Rajo
Ana Maria Ninot Martinez
Barcelona, 15 de noviembre de 2018

ANTECEDENTES DE HECHO:

Primero. En fecha 27 de diciembre de 2017 se han recibido los autos de Procedimiento ordinario 412/2015 remitidos por Juzgado de Primera Instancia nº 41 de Barcelona a fin de resolver el recurso de apelación interpuesto por e/la Procurador/a Mª Carmen Fuentes Millan, Ignacio Lopez Chocarro, en nombre y representación de ANGELINI BEAUTY S.A., BLUE TOWER S.L contra Sentencia - 19/06/2017
Segundo. El contenido del fallo de la Sentencia contra la que se ha interpuesto el recurso es el siguiente:
"Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por BLUE TOWER,S.L, representada por la Procuradora Sra. Fuentes, frente a (IDESA PARFUMS,S.A, luego por cambio de denominación) ANGELINI BEAUTY,S.A, representada por el
Procurador Sr. López Chocarro:
1.- Debo declarar y declaro que (IDESA PARFUMS, actualmente) ANGELINI BEAUTY,S.A incumplió de forma grave el contrato de licencia de marca suscrito el 17 de julio de 2007 con la demandante, al no pagar el canon mínimo establecido para el año 2014 .
2.- Debo declarar y declaro resuelto por BLUE TOWER,S.L el contrato de licencia de marca suscrito entre las partes el 17 de julio de 2007 por causa de tal incumplimiento de la demandada (IDESA PARFUMS actualmente) ANGELINI BEAUTY,S.A.
3.- Debo declarar y declaro que la demandada no puede usar las marcas "CUSTO" ni comercializar el stock de productos "CUSTO" al haber incumplido el contrato de licencia de marca de 17 de julio de 2007.
4.- Debo condenar y condeno a la demandada a pagar a la demandante la cantidad de 1.042.969,06 euros (desglosado son 908.547,10 euros más 190.794,89 euros de IVA), más los intereses legales desde el el 1 de febrero de 2015 y hasta la presente resolución sin perjuicio el art 576LEC.
5.- Debo condenar y condeno a la demandada ANGELINI BEAUTY,S.A. a abstenerse de todo uso de las marcas "CUSTO" y de cualquier material que reproduzca o esté relacionado con las mismas, así como de comercializar el stock de productos de la marca "CUSTO" que conste en su poder, procediendo a la
retirada del tráfico económico y a la destrucción de productos y materiales con las marcas "CUSTO", a su exclusivo cargo y acreditándolo debidamente.
Desestimando lo restante pretendido, y sin hacer especial pronunciamiento en cuanto a las costas causadas con motivo de dicha demanda.
Y debo desestimar y desestimo la reconvención instada por (IDESA PARFUMS,S.A, luego por cambio de denominación) ANGELINI BEAUTY,S.A, representada por el Procurador Sr. López Chocarro,frente a BLUE TOWER,S.L, representada por la Procuradora Sra. Fuentes, absolviendo a dicha reconvenida y
condenando a la reconviniente al pago de las costas causadas
con motivo de dicha reconvención."
Tercero. El recurso se admitió y se tramitó conforme a la normativa procesal para este tipo de recursos.
Se señaló fecha para la celebración de la deliberación, votación y fallo, que ha tenido lugar el día 24/10/2018.
Cuarto. En la tramitación de este procedimiento se han observado las normas procesales esenciales aplicables al caso.
Se designó ponente al Magistrado Jose Antonio Ballester Llopis .

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

PRIMERO,.Los de la sentencia apelada.
SEGUNDO.-Mediante la presente litis BLUE TOWER SL interesa frente a IDESA PARFUMS SA, ahora ANGELINI BEAUY SA: 1.Se declare que la demandada incumplió de forma grave el contrato de licencia de marca suscrito el 17 de julio de 2007 con la actora, al no pagar el canon mínimo establecido para el año 2014 y al pretender resolver el contrato con 12 días de preaviso.2.Se declare resuelto dicho contrato.3.Se declare que la demandada ha incumplido su obligación legal y contractual de actuar conforme a buena fe.4.Se declare que la demandada no puede usar las marcas CUSTO ni comercializar el stock de productos CUSTO al haber incumplido el contrato .5.Se condene a la demandada a pagar a la actora la suma de 1.042.969,06 euros (908.547,10 euros más 190.794,89 euros de IVA)-es decir la cantidad correspondiente a los cánones mínimos pendientes de 2014 (una vez deducidos los cánones pagados por los tres primeros trimestres de 2014 y los pedidos por importe de 56.372,93 euros de la actora según lo acordado entre las partes)-,más los intereses correspondientes desde la fecha de su devengo es decir desde el 1 de febrero 2015 .6.Se condene a la demandada además al pago de una indemnización por daños y perjuicios que se fija en la cantidad correspondiente a los cánones mínimos establecidos para el año 2015 cuyo importe es de 1.100.000 euros cuyo pago fue convenido para la resolución antiicipada del contrtato o subsidiariamente en aquella otra cantidad que el Juzgado determine si decide moderar dicha indemnización.7. Se condene a la demandada a abastenerse de todo uso de las marcas CUSTO y de cualquier material que reproduzca o esté relacionado con las mismas así como de comercializar el stock de productos de dicha marca que conste en su poder procediendo a la retirada del trafico económico y a la destrucción de productos o materiales CUSTO a su exclusivo cargo y acreditándolo debidamente. La demandada interesa la desestimación de la demanda y formula reconvención por el importe de 1.829.496,92 euros con base en los daños y perjuicios causados por la ahora demandante , más el coste de la adquisición del stock que aun no se haya comercializado una vez transcurrido un año desde la terminación del contrato , en virtud de lo previsto en la cláusula 16 del mismo (31 de diciembre de 2015).alega que procede la resolución del contrato pero por incumplimiento de la actora reconvenida, con fundamento en el pacto 15.1 del contrato y los arts. 1124, 1258 y concordantes del C,odigo Civil: subsidiariamente que procede la finalización en sede del pacto 15.3 del contrato y por último que en caso de no ser acogidas las anteriores alegacionnes que se aplique la cláusula "rebus sic stántibus". Por la resolución de primer grado se estima en parte la demanda no dando lugar a los pedimentos numerados de cardinales 3 y 6 ni al pedimento consistente en que es causa de resolución pretender resolver el contrato con 12 días de preaviso, última causa de resolución del nº1. Frente a semejante pronunciamiento se alza la actora que reproduce los pedimentos desestimados.La demandada también interpone recurso de apelación reproduciendo sus pretensiones y denunciando incongruencia de la sentencia por falta de motivación
TERCERO.-La correcta resolución de la problemática planteada obliga a transcribir el contrato litigioso, de licendia de marca. En el mismo se estipula :<<I.Las partes De una parte,BLUE TOWER, S.L. sociedad constituida de acuerdo con la legislación española, inscrita en el Re-gistro Mercantil de Barcelona, con domicilio social en c/Lo Gaiter de Llobregat, 145-147, 08820 El Prat de Llobregat, Barcelona y con NIF B-61.517.496, representada por D. Maximino con DNI n°, en su condición de Administrador Solidario, en virtud de escritura autorizada por el Notario de Barcelona, D. Javier García Ruiz, en fecha 21 de noviembre de 2001, bajo el número 6158 de su protocolo. En adelante "CUSTO".Y de otra,IDESA PARFUMS, S.A., sociedad constituida de acuerdo con la legislación española, inscrita en el Registro Mercantil de Barcelona, con domicilio social en Barcelona, Via Augusta 59, y con NIF A-08144172, representada por D. Teodulfo, con DNI número NUM002 y D. Elias con DNI número NUM003 en su calidad de apoderados de la citada sociedad, en virtud de escritura otorgada ante el Notario de Barcelona, D. Antonio Rosselló Mestre el día 19 de octubre de 2001, con el número 4.231 de su protocolo. En adelante, "IDESA".En adelante, CUSTO por un lado, e IDESA, por otro lado, serán referidos conjuntamente como las "Partes" y cualquiera de ellos, separadamente, como una "Parte".
II.Manifiestan
1.Que CUSTO es titular del derecho exclusivo de uso de las marcas CUSTO y CUSTO BAR-CELONA, de la que es titular Maximino, y ello en virtud de contrato de licencia de marcas de fecha 12 de noviembre de 2003, teniendo asimismo CUSTO, en virtud de dicho contrato, la facultad de licenciar en exclusiva la referida marca a favor de terce-ros.
2.Que dichas marcas CUSTO y CUSTO BARCELONA son marcas conocidas en el sector de la moda y que identifica una línea altamente prestigiosa de ropa y complementos. En este sentido IDESA reconoce que el mantenimiento de la calidad de producto que llevará incorporada las Marcas CUSTO y CUSTO BARCELONA, así como el control de CUSTO en relación a la naturaleza, calidad y modo de distribución de los productos, en los términos y condiciones establecidos en el Contrato, son elementos esenciales del presente Contrato
3.Que CUSTO, entre otras actividades, se dedica a la gestión de las marcas CUSTO y CUSTO BARCELONA,
4.Que IDESA es una empresa española dedicada a la creación, elaboración y comercialización, dentro y fuera del territorio español, de artículos de perfumería, cosmética y cuidado personal, y que cuenta con una larga y avalada experiencia en el mercado.
5.-Que IDESA tiene interés en crear una o varias líneas de productos de perfumería y cuidado personal bajo las marcas CUSTO y/o CUSTO BARCELONA o asociadas a la misma.
6. Que IDESA desea obtener de CUSTO, quien desea conceder, una licencia exclusiva para utilizar la Marca (tal como este término se define más adelante), en relación con el desarrollo, elaboración y comercialización de una o varias líneas de productos de perfumería y cuidado personal en los términos y condiciones que se establecen en este contrato.
Por todo ello, las Partes acuerdan suscribir el presente contrato, que se regirá por las siguientes cláusulas:
1 Definiciones.A los efectos de este Contrato, los términos que figuran a continuación se entenderán de acuerdo con sus definiciones.1.1 Año Contractual: significa cada período de doce meses consecutivos a contar desde el día I de enero del año siguiente al del lanzamiento de la primera Línea de Producto, esto es, desde el 1 de enero de 2009. No obstante lo anterior, se entenderá por Año Contractual 1 el período comprendido desde la firma del presente Contrato hasta el 31 de diciembre de 2009 incluido. Por Año Contractual 2 el año natural 2010 y así sucesivamente, siendo el Año Contractual 12 el año natural 2020.1.2 Contrato: significa el presente contrato incluyendo todos sus anexos.1 3 Fecha de Lanzamiento: significa la fecha en que se ponga en el mercado el primer Producto. Se entenderá que un Producto se pone en el mercado cuando se emita la primera factura por parte de IDESA a sus clientes en relación a un Producto.1.4 Línea de Producto: significa cualquier línea de Productos, tanto femenina, como masculina como unisex,independientemente del número de Productos que la compongan, ex-tremo que será decidido por IDESA conjuntamente con CUSTO, que se identifique con lamisma denominación (Marca, Nueva Marca, etc.) de conformidad con lo dispuesto en la cláusula 3.3, que se pueda desarrollar en virtud de lo dispuesto en este Contrato.1.5 Marca: significa las marcas CUSTO y CUSTO BARCELONA para identificar los produc-tos indicados en la clase 3 del noménclator internacional, ya esté registrada o no en los países que conforman el Territorio, y que se describe con más detalle en el Anexo 1, así como las solicitudes de marca "CUSTO" y "CUSTO BARCELONA" que se soliciten de conformidad con lo dispuesto en la cláusula 9.5 de este Contrato. A los efectos de la cláusula 9 del Contrato, la Marca cuando esté concedida e inscrita en el registro correspondiente, será referida como la Marca Inscrita, y cuando sólo exista solicitud de marca sin que haya sido concedida será referida como la Solicitud de Marca.1.6 Material POP: material para ser utilizado alrededor del Punto de Venta (Point of Purchase) en relación a la presentación, la promoción y la venta de los Productos al consumidor final, incluyendo, sin carácter exhaustivo, expositores, carteles, porta testers, testers, viales y otras muestras gratuitas, miniaturas, cartones secantes para probar fragancias, etc.1.7 Nueva Marca CUSTO: significa cualquier denominación, aisladamente o con logo, que incluya la denominación CUSTO o cualquier otra asociada a CUSTO o a cualquier marca utilizada por CUSTO para identificar su actividad, que pueda ser aprobado por las partes en virtud de este contrato para identificar a un Producto.1.8 Packaging: significa frascos, botellas, cápsulas, tapones, viales, tubos, tarros, estuches, cajas plegables o no, bolsas de compra y cuantos otros materiales puedan ser necesarios para contener los Productos.Productos: significa cualquier producto de perfumería y cuidado personal, que pueda desarrollar IDESA, en virtud de lo dispuesto en este Contrato, y que se identifique por la Marca y/ola Nueva Marca CUSTO. Por producto de cuidado personal se entenderán los siguientes productos: geles de baño y ducha, jabones de tocador, desodorantes, lociones para el cuerpo (body lotion), crema hidratante para el cuerpo y otros productos similares cuya fragancia sea la misma que la del Producto de perfumería o derivada de la del Producto de perfumería si la misma exacta fragancia no fuera posible por razones técnicas. A los efectos de claridad las partes establecen que no entrará dentro de la definición de Producto ni de Packaging ni neceseres ni "beauty bags", salvo autorización expresa de CUSTO.1.10 Territorio: significa todos los países y territorios donde se encuentre registrada o solicitada la Marca a la firma del Contrato o durante la vigencia del mismo. En este sentido, en caso de solicitarse el registro de la Marca en un país que no forme parte del Territorio a la firma del Contrato, dicho país se entenderá incluido de forma automática en la definición de Territorio.1.11 Ventas Netas: Significa el importe bruto facturado por IDESA a terceros por los Productos, una vez deducido el impuesto sobre el valor añadido (IVA) o cualquier otro que pudiera sustituirle y en general cualquier impuesto que grave las ventas, así como cualesquiera devoluciones, rappels, descuentos o bonificaciones, siempre que no excedan de los habituales en el sector y costes del transporte, seguros, fletes, aranceles y gastos de adua-na que sean satisfechos por el comprador, siempre que consten en factura.
2 Objeto2.1 En virtud de este Contrato y en los términos y condiciones previstos en el mismo, CUSTO otorga a IDESA una licencia exclusiva para utilizar la Marca en relación con el diseño, desarrollo, fabricación, promoción, publicidad, y comercialización de los Productos en el Territorio.2.2 La licencia exclusiva pactada implica que CUSTO se obliga a no utilizar, directa o indirectamente, la Marca en relación con la,promoción y comercialización de productos competidores con los Productos en el Territorio, aún si IDESA no comercializara los Productos en alguna zona del mismo.2.3 Asimismo, en virtud del presente Contrato, CUSTO se obliga a no utilizar, directa o indirectamente la Marca fuera del Territorio.
3 Diseño de los Productos3.1 Las Partes colaborarán para el estudio_ y la creación de los Productos, su Packaging y del Material POP, La actividad creativa que a tal fin pueda aportar CUSTO está incluida en la contraprestación establecida en la cláusula 7. El diseño y desarrollo de los Productos será a cargo y coste de IDESA, que lo podrá hacer directamente o contratando los servicios deterceros, sin perjuicio de la intervención de CUSTO, en los términos establecidos en la pre- sente cláusula 3.2 El diseño y desarrollo de los Productos incluirá, entre otros extremos, las características del Producto, el diseño del Packaging y presentación, el nombre con el que se identificará al Producto, así como el posicionamiento del Producto en el mercado, CUSTO se reserva el derecho a revisar la actividad creativa de IDESA.3.2 Ambas
partes reconocen que la colaboración de buena fe, ágil, puntual y eficaz entre ellas es esencial para lograr el diseño, fabricación y comercialización de los Productos en un plazo razonable. En este sentido, las partes reconocen que es esencial el cumplimiento de los plazos establecidos en los siguientes apartados de esta claúsula 3.3. Las partes desarrollarán conjuntamente un briefing creativo inicial para la realización y lanzamiento de los nuevos Productos, del Packaging y del Material POP.El Briefing contendrá el concepto de la Línea de Producto, así como una propuesta de nombre para identificar al Producto o Linea de Producto, que podrá estar formado por la Marca y/o una Nueva Marca CUSTO.Una vez IDESA someta el Briefing a la aprobación de CUSTO, éste deberá presentar a IDESA por escrito sus comentarios u objeciones razonables al Briefing propuesto en un plazo máximo de veinte (20) dias desde la recepción del mis- mo. En el supuesto de que en dicho plazo CUSTO no se pronunciara, el Briefing se entenderá aprobado e IDESA podrá desarrollar el diseño de los Productos de conformidad con dicho Briefing. En el supuesto de que CUSTO presentara observaciones o comentarios al Briefing, IDESA propondrá a CUSTO un nuevo Briefing tornando en consideración las observaciones y co-mentarios de CUSTO, que se someterá al mismo procedimiento de aprobación que el pri-mer Briefing. En todo caso, la aprobación del Briefing definitivo será constatada por escrito, con firma de ambas partes, previamente al desarrollo de cualquier Producto. Por lo que se refiere a la última decisión sobre la elección de las fragancias (composiciones olfativas) ambas partes están de acuerdo en que el Sr. Maximino deberá dar su aprobación previa a la fragancia, en tanto en cuanto los Sres. Maximino y/o Juan Miguel controlen CUSTO y el Sr. Maximino sea titular de la Marca . En caso contrario, será IDESA quien decida en última instancia sobre las fra-gancias.3.4 Una vez aprobado el Briefing de conformidad con lo dispuesto en las cláusulas anteriores, IDESA presentará a CUSTO la propuesta de diseño del Producto (que incluye como se ha indicado anteriormente en esta misma claúsula 3 entre otros extremos, las características del Próducto), que deberá ajustarse a lo dispuesto en el Briefing. Tanto el diseño del Packaging como el diseño del Producto deberán ser aprobados por CUSTO.CUSTO deberá presentar a IDESA por escrito sus comentarios u objeciones razonables tanto al diseño como al Packaging propuesto en un plazo máximo de veinte (20) días desde la recepción del mismo. En el supuesto de que en dicho plazo CUSTO no se pronunciara, tanto respecto el diseño del Packaging como del diseño del Producto, ambos se entenderán aprobados. En el supuesto de que CUSTO presentara observaciones o comentarios al diseño del Packaging y/o al diseño del Producto, IDESA propondrá a CUSTO de nuevo el diseño del Packaging y/o diseño del Producto tomando en consideración las observaciones y comenta-rios de CUSTO, que se someterá al mismo procedimiento de aprobación que el primer diseño del Packaging y del diseño del Producto. En el supuesto de que CUSTO volviera a plantear observaciones o comentarios, que deberán ser razonables, al segundo diseño del Packaging y del diseño del Producto, IDESA podrá solicitar a CUSTO una reunión, que deberá celebrarse en el plazo máximo de quince (15) días, a ,los efectos de discutir las observaciones y comentarios de CUSTO y realizar propuestas de modificación del diseño del Producto y/o del Packaging. En todo caso, IDESA propondrá a CUSTO un nuevo diseño del Packaging y/o del Producto tomando en consideración las observaciones y comenta-rios de CUSTO.3.5 En el supuesto de que una Linea de Producto se identificara, de conformidad con el proceso descrito en los párrafos anteriores, por una Nueva Marca CUSTO, CUSTO será la titular de todos los derechos sobre la Nueva Marca CUSTO. Por tanto, los gastos que se pudieran derivar de la solicitud de registro de la Nueva Marca CUSTO serán a cargo de CUSTO.3.6 En el supuesto de que no fuera posible registrar una Nueva Marca CUSTO en alguno de los países del Territorio, IDESA podrá proponer una alternativa para ese país concreto o bien para todo el Territorio, que en todo caso deberá ser aprobada por CUSTO.3.7 IDESA se compromete al lanzamiento de un nuevo producto en un plazo no superior a los 5 años desde el lanzamiento de cada uno de los nuevos productos.
4 Fabricación y comercialización de los ProductosIDESA podrá fabricar y comercializar los Productos por sí mismo o a través de terceros, en la forma y a través de los canales habituales de venta de productos de perfumería. En este sentido, CUSTO respetará la autonomía de IDESA en cuanto a la selección de materias primas y de los fabricantes, si bien IDESA se compromete a seleccionar proveedores y materiales comunmente utilizados en la industria de la perfumería selectiva. IDESA se compromete a posicionar los Productos Licenciados en puntos de venta selectivos de los diferentes ,mercados excluyendo hipermercados y el canal alimentación. A estos efectos, se considerarán puntos de venta selectivos aquellos en los que se comercialicen dos de entre las siguientes reconocidas Marcas: Cavalli, Burberry, Rochas, Boss, Lacoste, Calvin Klein,Loewe, Ralph Lauren, Carolina Herrera, Lancóme y Paco labanne. En todo caso, IDESA se abstendrá de comercializar los Productos en España a través de mayoristas, y en el resto de países del Territorio se abstendrá de distribuir los Productos a través de distribuidores que no se dediquen a la perfumería lelectiva.4.2 No obstante lo anterior, CUSTO se reserva la facultad de oponerse a la comercialización delos Productos en determinados puntos de venta)y/o canales de distribución que puedan ser inadecuados de forma manifiesta y objetiva por ser susceptibles de dañar la imagen de CUSTO, IDESA realizará todos sus esfuerzos para que cese la comercialización en tales (untos de vent o canales, siempre de conformidad con la legislación aplicable.4.3 El Producto que se fabrique deberá ajustarse al Briefing del Producto, al diseño del Producto y diseño del packaging del Producto, todos ellos aprobados por CUSTO según el proce-dimiento indicado en la cláusula 3 anterior.4.4 IDESA se compromete a lanzar, como mínimo, una Línea de Productos consistente en una fragancia femenina durante el año 2008, comprometiéndose a que dicho lanzamiento tenga lugar no más tarde del 30 de Diciembre de 2008. Asimismo, IDESA realizará sus mejores esfuerzos para lanzar una fragancia masculina durante el ario 2009, comprometiéndose a que dicho lanzamiento tenga lugar no más tarde del 30 de Diciembre del 2009.4.5 Las Partes reconocen que no puede garantizarse el éxito de una Línea de Producto, ya que ello depende de los gustos cambiantes de los consumidores y de circunstancias que en muchos casos escapan al control y voluntad de los responsables de la fabricación y comercialización de los Productos. MESA se compromete a realizar sus mejores esfuerzos para intro-ducir y desarrollar en el mercado con la mayor aceptación posible las Líneas de Productos acordadas por las Partes. En el caso de que un Producto o una Línea de Producto no resultara bien acogido por el mercado, IDESA, de acuerdo con CUSTO, aplicará a ese Producto o Línea de Producto las acciones necesarias para procurar mejorar su aceptación, incluyendo sin carácter exhaustivo, la variación y/o presentación de la fragancia o su posicionamiento de precio. Si tales modificaciones afectaren al Briefing o al diseño del Producto o al diseño del packaging del Producto, a los que se refiere la cláusula 3, las mismas se consensuarán por las Partes si-guiendo el procedimiento allí descrito.
5 Responsabilidad frente a terceros5.1 IDESA se compromete a llevar a cabo todas las medidas necesarias para que los Productos cumplán con los más estrictos criterios de calidad, según se especifica en el Contrato. Entre otros, IDESA se compromete a tomar las medidas y realizar los tests necesarios para garantizar que los Productos no conlleven riesgo alguno y puedan ser comercializados cum-pliendo con toda la normativa que les sea aplicable en todo el 'Territorio, en particular la correspondiente a calidad y etiquetado.5.2 Durante el período de vigencia del presente Contrato y el de sus sucesivas prórrogas, si las hubiere, IDESA se hará cargo de cuantas reclamaciones, demandas o litigios pudieran ser formulados por terceros, incluidas las Administraciones Públicas, en el supuesto de cual-quier tipo de falta de conformidad de los Productos así corno de un presunto fallo o defecto en la elaboración, envase o embalaje de los mismos al amparo del presente Contrato, manteniendo indemne y exonerando a CUSTO de toda responsabilidad derivada de dichas reclamaciones de terceros y respondiendo ante él por este motivo. Lo indicado en el párrafo anterior se aplicará igualmente en los casos en que dichas reclamaciones, demandas o litigios se dirijan directamente contra CUSTO5.3 IDESA se compromete a mantener en vigor, mientras dure el presente Contrato, un segurode responsabilidad civil derivada de su actividad, que incluya la responsabilidad civil sobre productos y que cubra las reclamaciones o perjuicios causados a terceros por los pro-ductos de IDESA en la que constará como asegurado adicional CUSTO, sin menoscabo por ello de su condición de tercero. IDESA se obliga a enviar copia de la póliza a CUSTO,En caso de que IDESA, en el momento de suscribir el presente Contrato, tuviera ya en vigor una póliza de responsabilidad civil, bastaría con adaptarla a las necesidades de esta cláusula facilitando a CUSTO la correspondiente certificación que así lo acreditara.IDESA deberá notificar inmediatamente por escrito a CUSTO cualquier reclamación, acción legal o incidente que afecte a la responsabilidad del Producto. Sin embargo, CUSTO tendrá el derecho a solicitar y obtener en cualquier momento toda la información sobre cualquier reclamación pendiente o amenaza de reclamación sobre la responsabilidad del Producto.5.4 CUSTO solo responderá de las reclamaciones que puedan imputársele directamente a su actuación.
6.Publicidad y Promoción de los Productos.6.1 IDESA se compromete a llevar a cabo las actividades de promoción y publicidad necesariaspara dinamizar la venta de los Productos, utilizando, para tal fin, los medios que pueda considerar oportunos.6.2 La prdmoción y publicidad de los Productos comprende, a título meramente enunciativo, probadores, displays, carteles, muestras, regalos promocionales, expositores, contribuciones económicas,a -puntos de vefita o a clientes, relaciones públicas, promotores y demostradoras, decoración y ufilización de escaparates, desfiles, ferias, salones, agencias publici-tarias, compra de medios, etc., así como anuncios en radio, televisión, cine, vídeo, dispositivos móviles, internet, prensa de todo tipo y cualesquiera otros medios publicitarios al uso, siempre de conformidad con la legislación aplicable.IDESA se compromete a destinar las siguientes cantidades en la publicidad promoción dejos Productos:a) Durante el Año Contractual 1 (años 2008 y 2009) el treinta y cinco por ciento (35%) de las Ventas Netas, destinando el cincuenta por ciento (50%) de dicha cantidad a la com-pra de espacio en medios (esto es, cadenas de radio, televisión, publicaciones escritas, y cine, en adelante "Medíos");b)Durante el Año Contractual 2 (2010) el treinta por ciento (30%) de las Ventas Netas, destinando el treinta por ciento (30%) de dicha cantidad a la compra de espacio en Me- dios;c)Durante el Año Contractual 3 (2011) el veinticinco por ciento (25%) de las Ventas Ne-tas, destinando el veinticinco por ciento (25%) de dicha cantidad a la compra de espa-cio en Medios;d)Durante el Año Contractual 4 (2012), el veinticinco por ciento (25%) de las Ventas Ne-tas, destinando el veinticinco por ciento (25%) de dicha cantidad a la compra de espa-cio en Medios;e)Durante el Ario Contractual 5 (2013) y siguientes Años Contractuales, anualmente, el veinte por ciento (20%) de las Ventas NetasA los efectos de evitar dudas, las Partes acuerdan que se considerará, inversión en publi-cidad (además de los conceptos ya referidos en la cláusula 6.2) todos los costes de creación y producción de los anuncios de televisión, anuncios gráficos, posters para Oppis, y en ge-neral todos los costes de creación y producción de cualquier material publicitario o promo-cional. Los costes de medios se imputará a la inversión en medios y los de promoción a la inversión en promoción.6.4 Dentro del primer mes siguiente al término de cada Ario Contractual, IDESA informará a CUSTO por escrito sobre el gasto efectivo realizado, y en la medida de lo posible, sobre la previsión de gastos del próximo e inmediato Año Contractual, comprometiéndose a entregar a CUSTO una regularización semestral de dicha información.En el supuesto de que para un Año Contractual concreto, IDESA no hubiese destinado la totalidad de las cantidades indicadas en la cláusula 6.3 anterior, pero sí al menos el 80% de las mismas, en promoción y publicidad de los Productos, dicha cantidad no consumida de-berá ser añadida, y consumida, en el Año Contractual siguiente.De la misma forma, si para un Año Contractual concreto IDESA hubiera destinado una cantidad mayor a publicidad y promoción de los Productos de la que correspondiera, según lo dispuesto en la cláusula 6,3 anterior, dicha cantidad podrá deducirse del Año Contractual siguiente.6.5 El diseño de la imagen o imágenes de comunicación publicitaria para ser utilizadas en los Medios (en adelante, la Imagen) deberá ser aprobada previamente por CUSTO. CUSTO deberá valorar la Imagen en el plazo máximo de quince (15) días, y en el supuesto de que la rechazase, deberá obligatoriamente exponer las razones y sugerir los ajustes o cambios que en su opinión deban introducirse en la misma. En caso de rechazo, MESA deberá proponer una nueva Imagen incorporando lo indicado por CUSTO, para la aprobación final de éste, En el supuesto de que CUSTO no estuviera conforme con la nueva Imagen las Partes se reunirán con carácter urgente para discutir y en su caso adaptar la Imagen, siendo en todo caso necesario el acuerdo entre las partes, que en ningún caso podrá ser contraria a la imagen de la Marca. Si CUSTO no se pronunciara sobre la nueva Imagen propuesta por IDESA en el plazo de quince (15) días, ésta se entenderá aprobada a todos los efectos.6.6 Las Partes acuerdan que una vez aprobada la Imagen, IDESA está autorizada a adaptarla a los medios, formatos y materiales utilizados para la publicidad y promoción de los Produc-tos, en el bien entendido que las adaptaciones deberán ser coherentes con la Imagen apro-bada y respetar los derechos de propiedad industrial e intelectual de la Marca y los dise-ños.6.7 Las Partes colaborarán en lo posible para examinar e identificar la imagen de las campañas de publicidad, desarrollando conjuntamente un briefing creativo inicial para la identificación de dicha imagen. En el supuesto de que CUSTO aporte cualquier actividad creativa , para la identificación de la imagen, la misma está incluida en la contraprestación estableci-da en la cláusula 7.Las Partes se compromete a colaborar de buena fe a fin y efecto de que las campañas de publicidad en medios, de relaciones públicas, etc., sean lo más efectivas posibles. A tal . efecto, las Partes asimismo se comprometen a informarse mutuamente de las campañas en publicidad en medios que tengan previsto realizar, en especial en aquellos mercados más relevantes como España, Italia, Alemania, Reino Unido y los EEUU.6.8 CUSTO podrá en cualquier momento indicar sus preferencias a IDESA respecto a los me-dios a utilizar, que IDESA deberá tener en cuenta, sin que ello signifique obligatoriedad / para IDESA. CUSTO podrá indicar a IDESA aquellas publicaciones, canales de radio y/0 de televisión, que por razones objetivas que deberá justificar, considere no son adecuadas para la publicidad de los Productos, debiendo IDESA respetar dichas indicaciones. En to-do caso, se considerarán medios válidos para su utilización por IDESA aquéllos en los que dos de entre las marcas mencionadas en la cláusula 4.1 anterior, u otras marcas de probada' ,se1ecti9, hubieran insertado su publicidad durante los seis meses anteriores.
7 Contraprestación. En consideración a los derechos otorgados en virtud de lo dispuesto en este Contrato, IDESA deberá satisfacer a CUSTO las siguientes cantidades:(i)Durante el Año Contractual 1 (años 2008 y 2009), el Ario Contractual 2 (año 2010) y el Año -Contractual 3 (año 2011), el cánon a pagar será el resultante de aplicar el siete por ciento (7%) sobre las Ventas Netas.(ii)Durante el año Contractual 4 (2012) y Años Contractuales sucesivos hasta la finalización del contrato, el cánon a pasar será el resulante de aplicar el ocho por ciento (8%) sobre las Ventas Netas, siempre y cuando las Ventas Netas anuales alcancen los cincuenta mi-llones (50.000.000) euros, Si las Ventas Netas anuales son inferiores a los cincuenta millones (50.000.000) euros, el canon a pagar será el resultante de pagar el siete por ciento (7%) sobre las Ventas Netas.(iii) En todo caso, IDESA se compromete a satisfacer GUSTO cánones cuyo importe duran-te cada uno de los Arios Contractuales será como mínimo el siguiente:a)Año Contractual 1(2008 y 2009): UN MILLON (1.000.000) EUROS;b)Año Contractual 2 (2010): OCHOCIENTOS MIL (800.000) EUROS;c)Año Contractual 3 (2011): OCHOCIENTOS CINCUENTA MIL (850,000) EUROS;d)Año Contractual 4(2012): NOVECIENTOS MIL (900.000) EUROS;e)Año Contractual 5 (2013): NOVECIENTOS CINCUENTA MIL (950.000) EUROS;f)Año Contractual 6 (201_4): UN MILLON (1.000.000) DE EUROS;g)Año Contractual 7 (2015): UN MILLON CIEN MIL (1.100.000) EUROS;h)Año Contractual 8 (2016): UN MILLON CIENTO CINCUENTA MIL (1.150.000) EUROS;i)Año Contractual 9 (2017): UN MILLON DOSCIENTOS MIL (1.200.000) EUROS;j)Año Contractual 10 (2018): UN MILLON TRESCIENTOS MIL (1.300.000) EUROS,k)Año Contractual 11 (2019): UN MILLON TRESCIENTOS CINCUENTA MIL (1.350.000) EUROS.1) Año Contractual 12 (2020): UN MILLON CUATROCIENTOS CINCUENTA MIL (1.450.000) EUROS.Si finalizara el Contrato, por cualquier causa, antes de llegado el cumplimiento de un Año Contractual el importe mínimo anterior correspondiente a dicho Año Contractual se ajusta-rá proporcionalmente al número de meses de ese Año Contractual en que esté vigente el Contrato.En el supuesto de prórroga del Contrato, IDESA se compromete a satisfacer cánones cuyo importe durante cada uno de los Años Contractuales de la prórroga será como mínimo el importe mínimo establecido para el Ario Contractual 12 cantidad que se verá incrementada anualmente a partir del primer Año Contractual de la prórroga con el IPC (índice de pre-cios al consumo publicado por el Instituto Nacional de Estadística Español u organismo que lo sustituya) del Año Contractual anterior.7.2 No obstante lo dispuesto en la cláusula 7,1 anterior, a la firma del Contrato, MESA abona-rá a GUSTO la cantidad de CUATRO MILLONES DE EUROS (4.000.000 c), en concepto de pago adelantado de cánones (en adelante, el "Pago Adelantado"), que se compensará con los cánones futuros que IDESA deberá abonar a CUSTO desde la Fecha de Lanzamiento y durante los Años Contractuales 1 a 5 ( años 2008 y 2009, 2010, 2011, 2012 y 2013) en virtud del Contrato y hasta dicho importe, en el bien entendido no obstante que 1DESA únicamen-te podrá compensar por cada uno de los Años Contractuales la cantidad máxima de OCHOCIENTOS MIL EUROS. A estos efectos la cantidad máxima que 1DESA podrá com-pensar por el Año Contractual 1 (2008 y 2009) será de OCHOCIENTOS MIL (800.000) EU-ROS Si finalizado cada uno de los Arios Contractuales la parte de canon anticipado no hubiera podido ser compensado por los cánones devengados hasta entonces, CUSTO quedará pro-pietario de la cantidad no compensada que correspondiera como canon mínimo garantizado para ese Año Contractual, sin que IDESA pueda reclamar su devolución.No obstante lo anterior, las Partes acuerdan que si, por cualquier razón, en el plazo de un año desde la firma del Contrato no se hubieran aprobado al menos dos Líneas de Producto completas, siendo una femenina y otra masculina, incluyéndose a estos efectos el Material POP y la imagen de comunicación, GUSTO se obliga a devolver a IDESA de forma inmediata la anterior cantidad de CUATRO MILLONES DE EUROS, entendiéndose en tal su-puesto finalizado el Contratto, y sin que ninguna de las partes tenga derecho a cualquier otra indemnización,7.2bis Para el supuesto de que el Pago Adelantado no fuera devuelto por CUSTO a IDESA en el plazo ae treinta (30) días desde la notificación de IDESA reclamando dicha devolución, CUSTO de forma expresa y con carácter irrevocable acuerda otorgar a IDESA el siguiente derecho como garantía de la obligación indicada en el párrafo anterior : los últimos diseños de Productos (incluyéndose a estos efectos el Material POP y la imagen de comunicación) correspondientes a dos Líneas de Producto que hubieran sido presentados a la aprobación de CUSTO se entenderán automáticamente aprobados, e IDESA podrá fabricar los Productos y comercializarlos pacíficamente hasta que IDESA realice Ventas Mínimas suficientes para generar CUATRO MILLONES DE EUROS en concepto de cánones según el porcentaje indicado en la cláusula 7.1 (i) y (ii) -en el bien entendido que en este supuesto no será de aplicación las cláusulas 6.3, 7.1 (iii) y 7.2-,A los efectos de garantizar el derecho anterior, CUSTO autoriza de forma expresa e irrevo-cable á IDESA al uso de las Marcas y a estos efectos declaran que dicho uso, en la medida en que se ajuste al espíritu del presente Contrato, no supone para CUSTO ningún daño o perjuicio. Igualmente y a los mismos efectos CUSTO se obliga a no realizar ninguna actuación dirigida a impedir el uso por IDESA de las Marcas hasta tanto no se cumpla la circuntancia establecida en el párrafo anterior y en consecuencia se cumpla la garantía pactada para la devolución del Pago Adelantado,El uso de las Marcas por parte de IDESA según lo dispuesto en los dos párrafos anteriores no podrá entenderse en ningún caso como un incumplimiento del Contrato o como un hecho susceptible de generar una indemnización a favor de CUSTO, sea cual fuera la causa que pudiera haber motivado la no aprobación de los Productos en el plazo de un ario desde la firma del Contrato. Por dicha razón, el derecho de uso de las Marcas por parte de IDESA en el sentido expuesto en los referidos párrafos, es sin perjuicio del derecho de cualquiera de las partes de poder reclamar los daños y perjuicios causados por la otra parte corno con-secuencia de un incumplimiento contractual.7,3 El devengo de la cantidad a que se refiere la cláusula 7.1 anterior, se producirá a la finalización del Año Contractual correspondiente. Sin perjuicio de lo anterior, dentro de los treinta (30) días siguientes a la finalización de cada trimestre natural (entendiéndose por trimestre natural el período comprendido del 1 de enero al 31 de marzo, del 1 de abril al 30 junio, del 1 de julio al 30 de septiembre y del 1 de octubre al 31 de diciembre de cada año), IDESA realizará a favor de CUSTO una liquidación provisional que resultará de aplicar el cánon correspondiente a las ventas neta que se hayan producido en dicho trimestre, que se compensará, en su caso, con el pago adelantado con los límites indicados en la cláusula 7.2, a cuenta de la liquidación final. Dicha liquidación provisional se realizará mediante transferencia bancaria a la cuenta que previamente le será notificada por CUSTO. CUSTO deberá enviar a IDESA la factura correspondiente que deberá incluir todos los extremos legalmente establecidos. Si respecto de un Año Contractual los cánones devengados en dicho año contractual fueran inferiores a la cantidad correspondiente establecida en la cláusula 7.1, dentro de los treinta (30) días siguientes a la finalización del cuatro trimestre natural de dicho año contractual, IDESA abonará a CUSTO, de conformidad con lo dispuesto anteriormente, las cantidades que falten hasta llegar a la cantidad correspondiente para dicho año contractual según se dispone en la cláusula 7.1., siempre y.cuando no fuera de aplicación lo dispuesto en la cláusula 7.2. Asimismo a los efectos de claridad, si respecto de un año contractual los cánones devengados en dicho año contractual fueran superiores a la cantidad correspondiente establecida en la cláusula 7.1, IDESA deberá abonar a CUSTO dicho exceso en las liquidaciones trimestrales respecto de la que se produzca dicho exceso. A los efectos de claridad, y a título meramente de ejemplo, si en relación al año contractual 1 los cánones devengados fueran de ochocientos mil euros, IDESA no deberá abonar a CUSTO canon adicional alguno al haberse satisfecho con el pago adelantado. En el mismo sentido, si en relación al año contractual 6 los cánones devengados fueran de ochocientos mil euros, IDESA debería abonar dentro de los treinta días siguientes a a la finalización del cuarto trimestre natural de dicho año la cantidad de doscientos mil euros,7,4) En el supuesto de que finalizado el año contractual 3, no se alcanzara en España, Alemania, Francia, Italia, Estados Unidos y Rusia ventas de Productos por valor igual, respecto a cada uno de dichos países, al tres por ciento (3%) de las ventas netas totales de dicho Año contractual, CUSTO podrá excluir ,del Territorio, el país o países- de los indicados anteriormente-donde la anterior condición no se hubiera cumplido, siempre que CUSTO ejerza dicho derecho antes del 28 de febrero del año contractual 4, mediante notificación escrita a IDESA, y siempre que IDESA no haya presentado a CUSTO antes de finalizar el año contractual 3 planes demostrables e inminentes de salida al mercado afectado, y no hayan sido rechazados por CUSTO en el plazo de treinta (30) días desde su presentación. Igualmente, si finalizado el año contractual 3, no se alcanzara respecto a Holanda, Bélgica, Reino Unido, Grecia, Portugal, Canadá, Corea y Argentina ventas de Productos por valor igual, respecto a cada uno de dichos países, al uno por ciento (1%) de las ventas netas totales de dicho año contractual, CUSTO podrá excluir del Territorio, el país o países- de los indicados anteriormente-donde la anterior condición no se hubiera cumplido, siempre que CUSTO ejerza dicho derecho antes del 28 de febrero del año contractual 4, mediante notificación escrita a IDESA, y siempre que IDESA no haya presentado a CUSTO antes de finalizar el año contractual 3 planes demostrables e inminentes de salida al mercado afectado, y no hayan sido rechazados por CUSTO en el plazo de treinta (30) días desde su presentación.Asimismo, en el supuesto de que finalizado el año contractual 4,_no se alcanzara en México, Brasil, China y Japón ventas de Productos por valor igual, respecto a cada uno de dichos países, al uno por ciento (1%) de las ventas netas totales de dicho año contractual, CUSTO podrá excluir del Territorio, el país o países- de los indicados anteriormente-donde la anterior condición no se hubiera cumplido, siempre que CUSTO ejerza dicho derecho antes del 28 de febrero del año contractual 5, mediante notificación escrita a IDESA, y siempre que IDESA no haya presentado a CUSTO antes de finalizar el Ario Contractual 4 planes demostrables e inminentes de salida al mercado afectado, y no hayan sido rechazados por CUSTO en el plazo de treinta (30) días desde su presentación.En el supuesto de que de conformidad con lo dispuesto en los apartados anteriores de esta cláusula 7.4, alguno de los países fuera excluido del Territorio, y CUSTO decidiera conceder una licencia de la marca para dicho país a un tercero, IDESA tendrá un derecho preferente frente a dicho tercero en los mismos términos y condiciones que los acordados entre CUSTO y el tercero. En este sentido, CUSTO deberá comunicar a IDESA la oferta del tercero y los términos y condiciones de la misma. IDESA tendrá un plazo de treinta (30) días para comunicar a CUSTO el ejercicio del derecho de preferencia. Si IDESA no se pronunciara o rechazara la oferta, CUSTO podrá firmar con el tercero en los mismos términos y condiciones que los ofrecidos a IDESA.7,5 CUSTO podrá a través de sus propios medios y a su cargo realizar anualmente una auditoria referida exclusivamente a las ventas de los Productos, a cuyo efecto IDESA pondrá a su disposición los documentos contables necesarios para llevar a cabo dicha auditoria. En caso de que la cifra de ventas trimestral declarada por IDESA sea inferior a la constatada por la Auditoría realizada por CUSTO, se emitirá una factura complementaria por la cifra de ventas que no hubiera sido declarada, corriendo a cargo de IDESA los costes ocasionados con motivo de la Auditoria instada por CUSTO, siempre que el desvío fuera superior al dos por ciento (2%). Para ello, la auditoria deberá haber sido realizada por un auditor independiente de reconocido prestigio internacional 7.6 Las cantidades indicadas en esta cláusula no incluyen el Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA) que pudiera resultar aplicable de conformidad con la legislación fiscal vigente por lo que se deberá aplicar a cada una de ellas el IVA que en su caso correspondan. Sobre las cantidades indicadas en esta cláusula, se practicarán las retenciones a cuenta del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre Sociedades que correspondan, de acuerdo con la normativa fiscal vigente.
8 Derechos de propiedad intelectual e industrial8.1 Las Partes reconocen que todos los derechos de propiedad intelectual o industrial que pudieran existir sobre las fragancias, la composición de los Productos, los envases, material de acondicionamiento y presentación, y cualquier material publicitario y promocional, grá-7 fico, audiovisual, sonoro o de cualquier otra naturaleza, incluyendo sin carácter exhaustivolos anuncios publicitarios y las fotografías, de los Productos pertenecen y pertenecerán en todo momento a IDESA. Lo anterior es sin perjuicio de los derechos que le corresponden a CUSTO por los diseños por él desarrollados que se pudieran incorporar a los Productos.8.2 Permanecerá siempre como propiedad de Maximino la Marca y la Nueva Marca CUSTO y logotipos, así como cuantos desarrollos y derechos derivaran de la Marca y de la Nueva Marca CUSTO en ejecución del presente Contrato. En consecuencia, el pre-sente Contrato únicamente supone licencia por CUSTO a favor de IDESA del uso de la Marca y de la Nueva Marca CUSTO en los términos aquí establecidos.8.3 En caso de finalización de Contrato ni CUSTO ni IDESA podrán utiliza ni comercializar los envases, material de acondicionamiento y presentación, cualquier material publicitario, promocional, gráfico, audiovisual, sonoro o de cualquier otra naturaleza. Las Nuevas Mar-cas CUSTO que se hayan desarrollado durante la vigencia del Contrato quedarán en pro-piedad de CUSTO que podrá seguir utilizando.8.4 IDESA se responsabilizará de que los diseños y demás elementos incorporados a los Pro-ductos, que hayan sido propuestos por IDESA, sean originales, y en particular, de que no supongan una infracción de derechos de propiedad intelectual de terceros, ni supongan actos de competencia desleal. Por su parte, CUSTO se responsabilizará de que las modifica-ciones o sugerencias que éste pueda proponer respecto a los Productos no infrinjan dere-chos de propiedad intelectual de terceros, ni supongan actos de competencia desleal.Cada Parte se obliga a mantener indemne a la otra parte frente a cualquier reclamación de terceros que pudiera dirigirse contra ella como consecuencia del incumplimiento de la ga- rantía anterior, y asimismo a indemnizarle por cualquier daño o gasto que se le pudiera causar como consecuencia de dicho incumplimiento.
9 Garantías y obligaciones de CUSTORespecto de la Marca:9.1 CUSTO otorga las siguientes garantías respecto de la Marca Inscrita, que serán exigibles durante toda la duración del Contratoi) Que Maximino es el legítimo titular y único propietario, sin restricción alguna, de la Marca Inscrita, y figura inscrito en su condición de titular en las oficinas y registros que se indican en el Anexo 1.ii)Que CUSTO es titular en exclusiva del derecho de uso de la Marca Inscrita, y tiene facultad para licenciar dicho uso a terceros, sin restricción alguna, en virtud del contrato de licencia suscrito el 12 de noviembre de 2003 entre Maximino y CUSTO. CUSTO expresamente declara que en el citado contrato con el titular de la Marca, el mismo no se reservó expresamente el derecho a utilizar la Marca.iii)Que la Marca Inscrita está libre de todo tipo de cargas, gravámenes y cualesquiera dere-chos a favor de terceros, en particular pero sin carácter exhaustivo, que no han otorgado ninguna licencia de uso o derecho de uso para productos de la clase 3 del nomenclátor in- ternacional a favor de terceros sobre la Marca Inscrita o sobre cualquier otra marca que incluya el término CUSTO, en clase 3 del nomenclátor internacional.iv) Que la Marcas Inscritas se encuentra al corriente del pago de tasas e impuestos.v)Que la Marcas Inscritas se encuentra plenamente en vigor y que no tienen constancia de ninguna circunstancia que pueda afectar a su titularidad o validez.vi) Que no existen actualmente ni concederán durante la vigencia del Contrato derecho o compromiso alguno con terceros que pueda verse afectado por, o que pueda afectar a, la utilización de la Marca Inscrita por IDESA, Se incluye a estos efectos, y sin carácter exhaustivo, la obligación de GUSTO de no otorgar derechos a favor de terceros para explotar en relación con productos de la clase 3 marcas que contengan el término CUSTO o que estén relacionadas con los productos producidos, directa o indirectamente, por CUSTO.vii)Que no tienen conocimiento de que exista oposición, reclamación, judicial o extrajudicial, o en general procedimiento alguno que afecte a la Marca Inscrita.viii)Que como titular exclusivo del derecho de uso de la Marca Inscrita con facultad de licen-ciar dicho uso a terceros, CUSTO está plenamente facultado para otorgar a IDESA los derechos objeto de este Contrato, de forma que su utilización por IDESA en la forma prevista en este Contrato no infringirá ningún derecho de terceros, ya sea de propiedad industrial, intelectual o cualquier otro." 9.2 CUSTO otorga las siguientes garantías respecto de la Solicitud de Marca:i) Que la Solicitud de Marca ha sido debidamente presentada, que está libre de cargas y gra-vámenes y se encuentra al corriente del pago de tasas e impuestos;ii)Que no tienen constancia de ninguna circunstancia que pueda motivar la denegación de la concesión de la Solicitud de Marca o que pueda afectar a su titularidad o validez.9.3 CUSTOse obliga respecto a la Solicitud de Marca, en concreto: a) a no renunciar a la solici-tud de Marca; b) en general, a no llevar a cabo acción alguna que impida o perjudique la concesión de la marca.9,4 CUSTO se obliga durante toda la vigencia de este Contrato, a:i) Adoptar las medidas oportunas para mantener en vigor la Marca, asumiendo en conse-cuencia íntegramente el pago de las tasas regístrales y de renovación correspondientes, así como cualquier otro impuesto o tasa y en general todos los pagos cualquiera que sea su naturaleza en relación con la Marca, que pudieran ser requeridos por oficinas de registro u otros organismos públicos competentes con el fin de mantener la Marca válida y en vigor. En el supuesto de que CUSTO dejara de abonar dichos pagos o tasas, IDESA podrá abonar estas cantidades antes las oficinas o registros correspondientes, con el fin de mantener la Marca en vigor, y dichas cantidades abonadas podrá compensarlas IDESA con cualquier otro pago devengado a favor de CUSTO en virtud de este Contrato. En caso de que IDESA proceda a tal efecto, antes de efectuar los pagos, IDESA comunicará por escrito a CUSTO que procederá a realizar dichos pagos en el nombre e interés de CUSTO.ii)No registrar, ni directa ni indirectamente, nuevas marcas en clase 3 que sean confundibles y/o asociables con la Marca, con la excepción de la Nueva Marca CUSTO que se pueda acordar por las Partes. Ello no obstante, a solicitud de CUSTO, las partes podrán acordar la posibilidad de que CUSTO solicite una nueva marca, pero en tal caso, IDESA tendrá el derecho a que se incluya dentro del objeto de este Contrato.iii) No llevar a cabo ninguna acción que pudiera dañar la Marca,.y, en general, no realizará ninguna acción que pudiera impedir o dificultar el ejercicio de los derechos otorgados a IDESA en virtud de este Contrato,ív) Adoptar todas aquellas medidas que sean necesarias para defender sus derechos y los de IDESA sobre la Marca, ejercitando todas las acciones que fueran necesarias frente a las autoridades competentes o tribunales para defender la Marca contra reclamaciones, oposicio-nes o infracciones de terceros. IDESA colaborará con CUSTO para llevar a cabo dicha defensa, aportando la documentación y asistencia que CUSTO pudiera razonablemente solicitarle, el coste de dichas acciones de defensa de la Marca será asumido íntegramente por CUSTO,Sin perjuicio de la obligación de CUSTO establecida en el párrafo anterior, en el supuesto de que CUSTO permaneciera inactivo frente a cualquier reclamación o infracción de la Marca, después de haber sido requerida a ello por IDESA, ésta podrá, en la medida en que las disposiciones legales le autoricen, iniciar por sí misma las acciones que considere oportuno frente a dicha infracción. En tal caso, corresponderá a IDESA la totalidad de la indemnización a la que en su caso sea condenado el tercero infractor.9.5 A la firma del presente Contrato, CUSTO ha solicitado como marca la denominación "CUSTO" o "CUSTO BARCELONA" para productos de la clase 3 del Nomenclator internacional para RUSIA y UCRANIA. En este sentido, las Partes reconocen que los territorios de Rusia y Ucrania conforman un área sustancial del negocio, y por ello, en el supuesto de que no se pudiera registrar la Marca en dichos territorios las Partes acuerdan negociar de buena fe una reducción de los cánones mínimos anuales, proporcional al volumen de negocio que dichos territorios representan dentro del plan de negocios en virtud del cual las partes acordaron las cantidades mínimas establecidas en este Contrato.Asimismo, a la firma del presente Contrato, CUSTO se obliga a solicitar como marca la de-nominación "CUSTO"o "CUSTO BARCELONA" para productos de la clase 3 del Nomenclátor internacional para Arabia Saudi, Emiratos Arabes Unidos, Chile y Venezuela.Dichas solicitudes se entenderán incluidas dentro del término definido Solicitud de Marca y una vez concedidas, dentro del término definido Marca Inscrita, y, en todo caso, se en-tenderán incluidas dentro del término definido de Marca a todos los efectos, y consiguien-temente les serán de aplicación las correspondientes garantías y obligaciones que se han es- tablecido en las cláusulas anteriores,9.6 Respecto de la Nueva Marca CUSTO, le serán de aplicación las obligaciones establecidas en la cláusula 9.4.9.7 CUSTO se reserva expresamente el derecho a modificar o alterar cuantas veces tenga por conveniente, las Marcas y demás signos de propiedad intelectual, cuyo uso se autoriza a IDESA. No obstante lo anterior, CUSTO se obliga a comunicar a IDESA dichas modificaciones con suficiente antelación para que IDESA pueda incorporarlas a los Productos (incluyendo, sin carácter exhaustivo, su publicidad), si ello fuera necesario a juicio de las Partes, y en todo caso CUSTO se obliga a asumir el coste que dichas modificaciones pudieran causar a IDESA, salvo que dichas modificaciones hayan sido realizadas por motivos imputables a IDESA9.8 El derecho de uso de las marcas CUSTO cesará de inmediato para IDESA en el momento de resolución o terminación de este Contrato por cualquier motivo, sin perjuicio de lo esta-blecido en la cláusula 16.1.General9.9 Cada Parte se obliga a mantener indemne a la otra parte frente a cualquier reclamación de terceros que pudiera dirigirse contra ella como consecuencia del incumplimiento de las garantías y obligaciones anteriores, y asimismo a indemnizarle por cualquier daño o gasto que se le pudiera causar como consecuencia de dicho incumplimiento.
10 No competencia10.1 Durante la vigencia del presente Contrato, CUSTO no podrá, ni directa ni indirectamente utilizar u otorgar licencias sobre la Marca o en general la denominación CUSTO, en rela-ción con la comercialización de productos incluidos en la clase 3 del Nomenclátor Interna-cional.10.2 Igualmente, CUSTO no podrá ni directa ni indirectamente desarrollar ni solicitar el registro en el Territorio de nuevas marcas que contengan el nombre CUSTO para productos inclui-dos en la clase 3 del Nomenclátor Internacional, o desarrollar actividades que supongan una competencia directa para los Productos en el Territorio.
11 Obligaciones de IDESA11.1 IDESA no deberá llevar a cabo ninguna acción ni adoptará medida alguna que pudiera da-ñar la Marca debiendo mantener indemne a CUSTO frente a cualquier reclamación de ter-ceros que pudiera dirigirse contra éste como consecuencia de dichas actuaciones.11.2 IDESA respetará la marca, imagen y logotipos de GUSTO y los podrá usar a los únicos efectos del diseño, desarrollo, fabricación, promoción, publicidad y comercialización de los Productos en el Territorio aplicable al presente Contrato.11.3 IDESA se abstendrá de utilizar para los Productos cualquier símbolo, marca, rótulo, nom-bre o cualquier otro signo distintivo diferente de los aprobados y autorizados por CUSTO y de efectuar alteraciones o cambios en los mismos, tomando las precauciones necesarias para que los terceros con él relacionados tamp9co las efectúen. Lo anterior es sin perjuicio de aquellos símbolos, signos, indicaciones o expresiones que deban llevar los Productos de conformidad con la legislación aplicable en cada momento.(11,4 IDESA empleará los esfuerzos comerciales razonables para promocionar la venta de los Productos.11.5 IDESA comunicará a CUSTO cualquier circunstancia o hecho de los que pueda tener cono-cimiento que pueda afectar a la Marca o a los derechos conferidos por éstas.- 11.6 MESA se compromete a no registrar ni solicitar el registro de ningún nombre, marca co-mercial, o símbolo de GUSTO, ni de otros similares que induzcan a confusión o sean derivados de éstos.11.7 Ni IDESA ni cualquier otra persona física o jurídica con ella relacionada podrá constituir una Sociedad cuya denominación social incluya la palabra CUSTO o similar,.11.8 IDESA comunicará a GUSTO a la mayor brevedad en cuanto tenga lugar la Fecha de Lan-zamiento, que en ningún caso puede ser posterior al 30 de Diciembre de 2008.11.9 IDESA deberá respetar la legalidad vigente y, en especial, deberá contar con cuantas licen-cias, permisos, autorizaciones y demás sean preceptivas en cumplimiento de la vigente le-gislación y que permitan la perfecta ejecución del presente contrato, en particular en rela-ción con la naturaleza y composición de los Productos que comercializa, excluyendo a CUSTO de toda responsabilidad , en todo caso, frente a cualquier administración o terce-ros, en cuanto a su organización comercial e instalaciones y en cuanto a eventuales daños que pudiera causar a terceros la utilización de los Productos.
12 Inscripción de la licencia12.1 CUSTO se compromete, a solicitud de IDESA, a otorgar cuantos documentos públicos y privados sean necesarios para proceder a la inscripción de la licencia de la Marca que se otorga en virtud del presente Contrato en las oficinas y registros de marcas correspondien-tes a la marca española, la marca comunitaria, la marca estadounidense y la marca rusa, en el bien entendido que las partes acuerdan que la inscripción de la licencia se haga en cada uno de los registros correspondientes bajo las siguientes condiciones: la licencia se inscribirá inicialmente hasta el 31 de diciembre de 2008, y se prorrogará automáticamente por toda la duración inicial del Contrato, salvo que con anterioridad al 31 de diciembre de 2008, se comunique al registro la renuncia a la inscripción de la licencia. Dicha comunicación sólo podrá -tener lugar si no se hubiera aprobado producto antes del 31 de diciembre de 2008. En el supuesto de que el registro no aceptara la renovación automática de la licencia, CUS-TO se compromete a otorgar cuantos documentos sean necesarios para renovar la inscrip-ción de la licencia. El coste derivado de la inscripción de esta licencia en dichos registros correrá a cargo de IDESA.
13 Fuerza Mayor13.1 Ninguna de las Partes será responsable por cualquier retraso o falta de ejecución total o parcial de sus obligaciones previstas en este Contrato si dicho retraso o falta de ejecución se debe a causas de fuerza mayor. Se considerarán causas de fuerza mayor aquellas que reúnan las características expresadas en el artículo 1.105 del Código Civil.13.2 La Parte afectada por la causa de fuerza mayor deberá informar a la otra Parte con la máxima rapidez de la existencia de dicha causa, y hará cuanto esté en su mano para reanu-dar cuanto antes el cumplimiento de sus obligaciones.13.3 En todo caso, si el evento de fuerza mayor impidiera o retrasara la ejecución de las obliga-ciones de una de las Partes durante un período superior a noventa (90) días, las otra Parte podrá poner fin al presente Contrato, sin que de dicha finalización se deriven consecuen-cias indemnizatorias o compensatorias para ninguna de las Partes.
14 Duración14.1 El Contrato entrará en vigor en la fecha indicada en su encabezamiento y permanecerá vigente por un período de doce (12) Años Contractuales (en adelante, el Período Inicial) .14.2 A la finalización del Período Inicial el Contrato se prorrogará automáticamente por un período adicional de seis (6) años (en adelante, el Período Adicional) siempre que 1DESA no haya incumplido de forma grave cualquiera de las obligaciones esenciales de este Contrato o no comunique a CUSTO su voluntad de no continuar. A la finalización del Período Adicional el Contrato el contrato quedará totalmente terminado sin que ninguna de las partes pueda 'reclamar indemnización alguna, sin perjuicio de lo dispuesto en la cláusula 15.4,
15 Finalización del Contrato15.1 'Sin perjuicio de lo dispuesto en la cláusula 14, el presente Contrato podrá finalizarse, a iniciativa y si así lo solicita cualquiera de las Partes, en el caso de que la otra Parte hubiere incumplido de forma grave, total o parcialrnente, alguna de las obligaciones legal o contractualmente establecidas. En este supuesto, y si el cumplimiento es aun posible, la Parte in bonis notificará por escrito a la otra su incumplimiento y la voluntad de aquélla de dar el Contrato por extinguido si la Parte incumplidora no subsana el incumplimiento en el plazo de treinta (30) días desde la recepción de la notificación. Transcurrido este plazo sin haberse corregido el incumplimiento, el Contrato se extinguirá automáticamente. Cuando el cumplimiento no fuera posible, el Contrato finalizará a la recepción de la Notificación escrita en la que conste la voluntad de darlo por extinguido y la causa de la extinción.15.2 En el supuesto de que CUSTO decidiera unilateralmente resolver el Contrato, sin justa causa, una vez IDESA hubiera satisfecho el pago adelantado, y en tanto en cuanto IDESA no hubiera compensado dicho pago adelantado con los cánones devengados a favor de CUSTO, de conformidad con los términos y condiciones dispuestos en la cláusula 7.2, CUSTO se obliga a reembolsar a IDESA la cantidad del pago adelantado incrementada en los intereses que se hubieran devengado (calculado en base al 4% o en base al interés de demora establecido por la Ley 3/2004 si éste fuera superior), que no hubiera sido compensado con los cánones devengados, sin perjuicio del derecho de IDESA a reclamar la indemnización de los demás daños y perjuicios que le pudiere corresponder y que no serán inferiores a los establecidos en la cláusula 7.3, CUSTO se obliga a devolver a IDESA la cantidad del Pago adelantado que no hubiera sido compensado con los cánones devengados.15.3 IDESA podrá finalizar anticipadamente este Contrato, sin derecho a indemnización alguna para CUSTO, a partir del Año Contractual 6 si el canon devengado a favor de CUSTO, en el Año contractual anterior, hubiera excedido del 12% de las Ventas Netas obtenidas por IDESA en dicho año. Para poder ejercer este derecho, IDESA deberá pagar a CUSTO el canon mínimo anual y notificar a CUSTO su voluntad de finalizar anticipadamente el Contrato antes del 31 de marzo del Ario Contractual siguiente a aquel en que se hubiera producido dicho exceso. En tal caso, el Contrato finalizará el día 31 de diciembre del año contractual del año en el que se ha producido la comunicación.15.4 i). Lo anterior no es de aplicación en el supuesto de que se diera la circunstancia establecida en e] tercer párrafo de la cláusula 7. En el supuesto de que el Contrato finalizara anticipadamente, por cualquier otra causa di-ferente de la indicada en el párrafo anterior, siempre que no fuera el incumplimiento grave de IDESA, antes de que IDESA pudiera compensar el Pago Adelantado con los cánones devengados en los términos y condiciones establecidas en la cláusula 7.3, CUSTO se obliga a devolver a IDESA la cantidad del Pago adelantado que no hubiera sido compensado con los cánones devengados..15.4 Igualmente, CUSTO podrá resolver unilateralmente este Contrato, a partir de la finaliza-ción del Año Contractual 5, siempre y cuando satisfaga a IDESA una indemnización equivalente a: i) el CIEN por cien (100%) de la facturación obtenida por IDESA durante el Año Contractual inmediatamente anterior a aquél en que se resuelva el Contrato por CUSTO, si el Contrato se resuelve durante los Años Contractuales 6, 7, 8 o 9; ii) el OCHENTA por ciento (80%) de la facturación obtenida por IDESA durante el Año Contractual inmediatamente anterior a aquél en que se resuelva el Contrato por CUSTO, si el Contrato se resuelve durante los Años Contractuales 10 y 11; iii) DOS MILLONES OCHOCIENTOS MIL EUROS (2.800.000E), si el Contrato 'se resuelve durante el Añio Contractual 12 o durante cualquiera de los Años Contractuales del Período Adicional.CUSTO podrá resolver unilateralmente este Contrato por el incumplimiento, por parte de IDESA, durante un (1) año del pago de los Mínimos que se establecen en la cláusula 7.1 (iv), en cuyo caso IDESA renuncia a indemnización alguna.
16 Consecuencias de la finalización del Contrato.16:1--A la finalización de este Contrato por cualquier causa, IDESA cesará en el uso de la Marca. No obstante lo anterior CUSTO autoriza a IDESA a utilizar todo el material publicitario y promocional que reproduzca la Marca (incluyendo en este sentido, y sin carácter exhaustivo el Material POP y el Packaging) del que disponga con la finalidad de vender durante un plazo máximo de doce (12) meses a contar desde la finalización del presente contrato los <Productos que tenga en stock o en proceso de producción en dicha fecha, lo que en ningún caso supondrá la adopción por parte de IDESA de una polítíca de precios que pueda considerarse denigratoria respecto de la reputación de la Marca/salvo en el supuesto de que la resolución del contrato hubiere venido causada por el incumplimiento grave por parte de IDESA de cualquiera de sus obligaciones contractuales, en cuyo caso cesará de inmediato el derecho de IDESA a utilizar la Marca, la Nueva Marca CUSTO y cualquier material que reproduzca o esté relacionado con las mismas.
17 Confidencialidad17.1 Cada una de las Partes mantendrá estrictamente confidencial toda la información y datos relativos a las actividades de la otra Parte, así como toda la información relativa a los Productos y las marcas, o, que hubiera sido obtenida, accedida, desarrollada o de otra forma conocida durante la vigencia de este Contrato o durante su negociación (en adelante, "In-formación Confidencial"). La Información Confidencial se mantendrá con carácter confidencial y no será divulgada por las Partes, salvo:(a)ED cumplimiento de una obligación legal o de una orden administrativa o judicial; o(b)Para exigir o permitir el cumplimiento por las Partes de los derechos u obligaciones de-rivados de este Contrato, o para información de sus asesores o auditores, siempre que éstos se comprometan a mantenerlo de conformidad con sus normas profesionales; o(c)si fuera de dominio público ya en el momento de la revelación de la misma a la Parte receptora, o bien hubiera pasado a ser de dominio público por causas no imputables a la Parte receptora; o(d)si después de haber sido recibida por la Parte receptora, fuera revelada a dicha Parte por un tercero no sujeto con la otra Parte a ninguna obligación de confidencialidad.Las estipulaciones contenidas en esta cláusula 17 continuarán en vigor después de la finalización de este Contrato y sin límite de tiempo alguno.17.2 El presente Contrato, así como su objeto, términos y condiciones y los documentos e informaciones derivados del mismo, tendrán el carácter de Información Confidencial.17.3 Durante los doce primeros meses de vigencia del presente Contrato CUSTO, directa o indirectamente, se obliga a no mantener negociaciones con terceros o, en general a no ofrecer, solicitar, tomar en consideración o aceptar oferta alguna que pudiera entrar en conflicto con este Contrato. Todo lo anterior única y exclusivamente en relación a productos de la clase 3. Las Partes reconocen el carácter esencial que reviste la asunción de la obligación anterior, de forma que su incumplimiento conllevaría graves perjuicios para IDESA, no sólo económicos sino también de prestigio en el sector, especialmente si como consecuencia de ello, no se aprobaran las dos líneas de Producto completas en el plazo de doce meses desde la firma del Contrato, de conformidad con lo dispuesto en la cláusula 7.2.
18 Renuncia 18.1 No se entenderá que existe renuncia de las Partes a alguno de los derechos dimanantes del Contrato o derivados del incumplimiento del mismo salvo que dicha renuncia se haga de forma expresa y por escrito.18.2 Si alguna de las Partes renunciara a alguno de los derechos derivados del Contrato o de algún incumplimiento de la otra Parte de conformidad con el párrafo anterior, dicha renuncia no podrá en modo alguno interpretarse corno renuncia a cualquier otro derecho derivado del Contrato o de algún incumplimiento de la otra Parte, aún cuando sean similares.
19 Cesión19,1 1DESA podrá ceder los derechos y obligaciones resultantes de este Contrato, o el Contrato, total o parcialmente, a cualquier sociedad de su grupo (en el sentido que se da a dicho término en el articulo 4 de la Ley del Mercado de Valores) sin necesidad del consentimiento previo de CUSTO, pero previa notificación. Asimismo, habiéndose dejado constancia de la intencionalidad de IDESA de subcontratar la producción de los Productos, de colaborar en el desarrollo de los Productos y de sublicenciar los derechos de este Contrato, para los mercados de Italia, Alemania y Austria, sin perjuicio de que eventualmente pueda ampliarlo a otros mercados, a favor de una o varias sociedades del entorno del grupo de empresas del Sr. Jose María, IDESA podrá ceder, sin consentimiento previo de CUSTO, pero previa notificación, los derechos y obligaciones resultantes de este Contrato, o el Contrato, total o parcialmente, a cualquiera de las siguientes sociedades: i) sociedades del grupo 1CR Cosmetics; ií) sociedades del grupo ITF Cosmetics; iii) cualquier sociedad controlada por el Sr. Jose María; iv) una sociedad donde la mayoría del capital social sea titularidad del Sr. Jose María y/o una sociedad controlada por éste y/o los accionistas actuales de MESA; o v) una sociedad controlada por los accionistas actuales de IDESA. Los accionistas ac-tuales de IDESA están indicados en el Anexo 2,
Igualmente, CUSTO podrá ceder los derechos de explotación de la Marca, y por tanto subrogar en su posición contractual a las siguientes sociedades de su mismo grupo de empresas, sin necesidad del consentimiento previo de IDESA, pero previa notificación a ésta: BLUE TOWER USA LLC, BLUE TOWER EQUITIES LLC, BLUE TOWER CA LLC, BLUE TOWER FLA LLC, BLUE TOWER TX LLC, BLUE TOWER HI, LLC., DALMAU EQUITIES LLC, CUSTO BARCELONA CHICAGO LLC, TOP TOPS INC, DOMUS VIATOR Si., MI-NISTRY OF SALES S.L., SARL VILLE DE VENTES, SCI VIELLE VILLE, RETAIL PEOPLE S.R.L., IB DEUTSCHLAND GMBH, y cualquier otra sociedad del grupo controlada por Maximino y/o Juan Miguel. 19.2 Asimismo, y previa comunicación a CUSTO, IDESA podrá ceder los derechos y obligaciones resultantes de este Contrato a terceros, siempre que IDESA satisfaga a CUSTO un importe igual al cincuenta por ciento (50%) del precio que obtenga IDESA por la cesión de los derechos y obligaciones a dicho tercero, salvo que CUSTO satisfaga a IDESA la cantidad que ésta hubiera acordado con dicho tercero por la cesión de los derechos y obligaciones del Contrato, en cuyo caso además el contrato se entenderá finalizado por mutuo acuerdo de las partes. No obstante lo anterior, CUSTO podrá oponerse a dicha cesión si, de forma justificada y razonada, justificara a IDESA que dicha cesión supondría un grave perjuicio para los intereses de CUSTO. En el caso de que CUSTO no autorizase la cesión, el Contrato seguirá en vigor entre las Partes sin modificación alguna.19.3 En caso de cesión, el nuevo cesionario se subrogará en el lugar contractual de la Parte ce- dente, adquiriendo en su lugar todos los derechos y obligaciones de la presente relación contractual.19.4 A los efectos de claridad, en ningún caso se entenderá que hay cesión si IDESA establece cualquier tipo de acuerdo o colaboración, incluyendo sin carácter exhaustivo un acuerdo de Joint Venture, con un tercero profesional del sector de fabricación, marketing y/o co-mercialización de productos de perfumería y cuidado personal, para la gestión de uno o más países del Territorio, pudiendo IDESA pactar con dicho tercero cuantas condiciones estime convenientes, siempre y cuanto MESA siga asumiendo todas las obligaciones de este Contrato.19.5 Sin perjuicio de lo dispuesto en los puntos anteriores de esta claúsula 19, en el supuesto de que se produzca un cambio de control en el accionariado de IDESA, esto es, que la mayoría de su capital cambie, directa o indirectamente, de propietario, dicho cambio no afectará a la eficacia y continuidad del presente Contrato. No obstante, de darse el referido supuesto CUSTO tendrá la facultad de desistir del contrato, mediante comunicación remitida por escrito a IDESA y sin derecho de ésta a la percepción de cantidad ni indemnización alguna, en un Plazo de tres (3) meses desde que tuviere conocimiento de que se hubiere producido el cambio de control únicamente si, como consecuencia del cambio de control, IDESA estu-viera controlada por un competidor directo de CUSTO, o si como consecuencia del cambio de control se modificara sustancialmente la forma en que normalmente las partes han venido ejecutando los pactos contenidos en el Contrato. La posibilidad de desistir del Contrato no será de aplicación si el cambio de control es consecuencia de la salida a bolsa de IDESA. Igualmente, en el supuesto de que se produzca un cambio de control en el accionariado de CUSTO, esto es, que la mayoría de su capital cambie, directa o indirectamente, de pro-pietario, dicho cambio no afectará a la eficacia y continuidad del presente Contrato. No obstante, de darse el referido supuesto IDESA tendrá la facultad de desistir del Contrato, mediante comunicación remitida por escrito a IDESA y sin derecho de ésta a la percepción de cantidad ni indemnización alguna, en un plazo de tres (3) meses desde que tuviere conocimiento de que se hubiere producido el cambio de control únicamente si, como consecuencia del cambio de control, CUSTO estuviera controlada por un competidor directo de IDESA, o si como consecuencia del cambio de control se modificara sustancialmente la forma en que normalmente las partes han venido ejecutando los pactos contenidos en el Contrato. La posibilidad de desistir del Contrato no será de aplicación si el cambio de con-trol es consecuencia de la salida a bolsa de CUSTO.
20 Gastos y tributos Los gastos y tributos derivados de la negociación, formalización y ejecución del presente Contrato serán a cargo de las Partes que se indican a continuación: Los honorarios de los asesores y auditores u otros profesionales serán a cargo de la Parte que en cada caso los haya contratado.Los tributos que resulten de la formalización y ejecución de este Contrato correrán a cargo de la Parte que determine en cada caso la ley.
21 Normas de interpretación 21.1 EncabezamientoLos encabezamientos y el índice utilizados en este Contrato se incluyen únicamente con fines de / referencia, y no afectarán a su interpretación.21.2 PrevalenciaSi existieran contradicciones entre el contenido de un documento complementario o un Anexo y el contenido de las cláusulas de este Contrato, se deberá dar siempre preferencia al contenido de estas últimas.21.3 Independencia e integración de las CláusulasLa ilicitud, invalidez o ineficacia de cualquiera de las cláusulas de este Contrato no afectará a la eficacia del resto, siempre que los derechos y obligaciones de las Partes derivados del Contrato no se vieran afectados de forma esencial. Se entiende por esencial cualquier situación que lesionare gravemente los intereses de cualquiera de las Partes, o que recayera sobre el objeto mismo del Contrato previsto en la cláusula 2. Dichas cláusulas deberán reemplazarse o integrarse con otras que, siendo conformes a la ley, respondan a la finalidad de las sustituidas.21.4 Primacía y modificaciones del ContratoEste Contrato constituye el compromiso alcanzado hasta la fecha de su firma entre CUSTO e IDESA, con respecto a las materias contenidas en el mismo, y sustituye y deroga todos los acuerdos previos en relación con su objeto.Todos los anexos forman parte integrante de este Contrato, y, sin perjuicio de lo previsto en la Cláusula 21.2, tienen la misma validez y eficacia que si estuvieran incorporados a su cuerpo prin-cipal.Las modificaciones que se hiciesen a este Contrato deberán ser redactadas por escrito en un do-cumento firmado por las Partes.
22 Notificaciones 22.1 Forma.Todas las comunicaciones y notificaciones que deban realizarse las Partes en virtud de este Contrato deberán efectuarse por escrito, en lengua española y mediante(a)Entrega en mano con confirmación escrita de la recepción por la otra Parte;(b)Por conducto notarial;(c)Por burofax; o(d) Por correo postal o electrónico, así como por cualquier otro medio, siempre que en todos estos casos se deje constancia de su debida recepción por el destinatario o destinatarios.22.2 Domicilio y destinatariosLas comunicaciones y notificaciones entre las Partes deberán ser remitidas a los domicilios y a la atención de las personas que se indican a continuación:CUSTO: Fulgencio y Juan Miguel/Lo Gaiter de Llobregat, 145-14708820 El Prat de Llobregat (Barcelona)Teléfono: 93-3788410Fax: 93-4781436Email: DIRECCION001 Representado por: Representado por:IDESA PARFUMS, S.A.D. Teodulfo Dirección: Via Augusta 59, 08006 BarcelonaTeléfono: 93. 292 08 80Fax: 93. 217 68 81E-mail: DIRECCION002.22.3 CambiosCualquier modificación en los domicilios o personas a efectos de notificaciones deberá ser inme-diatamente comunicada a la otra Parte de acuerdo con las reglas establecidas en esta cláusula. En tanto una Parte no haya recibido notificación de tales cambios, las notificaciones que esta realice conforme a esas reglas de acuerdo con los datos originarios se entenderán correctamente efectuadas.
23 Ley aplicable.Este Contrato se rige por el Derecho español.
24 Jurisdicción.Las Partes acuerdan someter todo litigio resultante de la ejecución o interpretación de este Con-trato a los juzgados y tribunales de la ciudad de Barcelona, con renuncia expresa a su propio fuero, si otro les correspondiere.Y en prueba de conformidad con cuanto antecede, las Partes firman el presente Contrato en dos ejem-plares originales y a un solo efecto en el lugar y fecha indicados en el encabezamiento.IDESA PARFUMS, S.A BLUE TOWER, S.L..Representado por Maximino
Marca Comunitaria CUSTO clase 3 no. 2.060.622 concedida el 11/02/2002 y publicada el 15/04/2002.Marca Internacional CUSTO clase 3 no. 761.038 en Japón y Suiza solicitada el 22/06/2001, publicada el 30/08/2001, trámite en fase final.Marca internacional CUSTO clase 3 no. 888.007 en Australia, Bahrein, Turquia, Marruecos, Corea del Sur, Singapur, China y Suiza, concedida el 12/06/2006, pendiente de publicación concesión.Marca CUSTO clase 3 no. 2.368.681(2) en España publicada el 1/03/2001, concedida el 21/05/2001.Marca CUSTO clase 3 no. 983.603 en Taiwán, solicitada el 2/04/2001, concedida el 16/02/2002, pendiente de publicación.Marca CUSTO clase 3 no. 2763282 en Estados Unidos, solicitada el 9/04/2001, concedida el 16/09/2003, pendiente de publicación.Marca CUSTO clase 3 no. 283.883 en Colombia, solicitada el 15/01/2004, concedida el 30/07/2004, pendiente publicación.Marca CUSTO clase 3 no. 0823561917 en Brasil, solicitada el 13/02/2001, pendiente de pu-blicación solicitud.Marca CUSTO clase 3 no. 10873/2001 en Hong Kong, solicitada el 11/01/2001, concedida el 19/09/2001, publicada 19/09/2001 Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 83402 en Kuwait, solicitada el 27/02/2007, pen-diente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 158696 en Panama, solicitada el 30/01/2007, pen-diente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 833099 en Méjico, solicitada el 30/01/2007, pen-diente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 2726013 en Argentina solicitada el 26/01/2007, pendiente de publicaciónMarca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 2007-7136 en República Dominicana solicitada el 26/01/2007, pendiente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 2007718773 en Rusia solicitada el 22/06/2007, pendiente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 2007088995 en Ucrania solicitada el 4/06/2007, pendiente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 118600 en Arabia Saudi solicitada el 17/06/2007, pendiente de publicación.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 89882 en Emiratos Árabes solicitada el 28/ 01/ 2007.Marca CUSTO BARCELONA clase 3 no. 773890 en Chile solicitada el 17/05/2007. Marca GUSTO BARCELONA clase 3 no. 0710890 en Venezuela, en fase de solicitud.Si la LICENCIANTE solicita y/o obtiene la concesión de la marca para la clase 3 en cual-quier otro país, se incluirá automáticamente.
Accionistas de 1DESA Final 92, S.A.Unión de Servicios Económicos, S.L.
Elias.R-52 Gestión, S.L. Higinio. Jaime.Treskasde, S.L.>>
CUARTO.-Se alega la infracción por inaplicación del artículo 218.2 de la LEC , en relación a la tutela judicial efectiva del artículo 24 de la CE , por falta de motivación .
La jurisprudencia ha considerado que debe estimarse que concurre motivación suficiente, para satisfacer con ello las finalidades de exteriorizar el fundamento de la decisión adoptada y permitir así su eventual control jurisdiccional, siempre que la argumentación de la sentencia sea racional y no arbitraria y no incurra en un error patente (pues entonces no cabría decir que se hallaba fundada en Derecho - STC de 20 de diciembre de 2005 ), aun cuando la fundamentación jurídica pudiera calificarse de discutible - sentencias de la Sala 1ª del STS de 20 de diciembre de 2000 , de 12 de febrero de 2001 y 4 de febrero de 2009 - , sin que ello imponga el deber de realizar una argumentación extensa ni de dar una respuesta pormenorizada, punto por punto, a cada una de las alegaciones de las partes, bastando con que la respuesta judicial esté argumentada en Derecho y ofrezca un enlace lógico con los extremos sometidos a debate ( sentencias de la Sala 1ª del TS de 4 de diciembre de 2007 , 13 de noviembre de 2008 , 30 de julio de 2008 y 4 de febrero de 2009 ). En este sentido, dice la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 16 de mayo de 2011 que "respecto de la motivación de las resoluciones, este Tribunal (por todas STC 108/2001 de 23 de abril ; FFJJ 2 y 3) ha venido declarando que la tutela judicial efectiva del art. 24.1 CE incluye el derecho a obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes. La razón última que sustenta este deber de motivación reside en la sujeción de los jueces al Derecho y en la interdicción de la arbitrariedad del juzgador ( art. 117.1 CE ), cumpliendo la exigencia de motivación una doble finalidad: de un lado, exteriorizar las reflexiones racionales que han conducido al fallo, potenciando la seguridad jurídica, permitiendo a las partes en el proceso conocer y convencerse de la corrección y justicia de la decisión; de otro, garantizar la posibilidad de control de la resolución por los Tribunales superiores mediante los recursos que procedan, incluido el amparo. Por ello, nuestro enjuiciamiento debe circunscribirse a la relación directa y manifiesta entre la norma aplicable y el fallo de la resolución, exteriorizada en la argumentación jurídica; sin que exista un derecho fundamental a una determinada extensión de la motivación , cualquiera que sea su brevedad y concisión, incluso en supuestos de motivación por remisión".
Se debe rechazar el motivo de apelacón enunciado, por cuanto la sentencia atacada motiva la respuesta a todas y cada una de las pretensiones deducidas por las partes en este litigio, con argumentación fáctica y jurídica . Otra cosa es que la argumentación sostenida por el juez de la primera instancia y la conclusión sacada de la misma no sea compartida por el apelante demandado reconvinente, pero eso, desde luego, nunca puede articularse a través de una pretendida falta de motivación que es evidente no se da en este caso. Según dicha parte procesal la sentencia no resuelve sobre el incumplimiento de Blue acerca de mantener el valor de la marca "Custo"; sin embargo reconoce que aborda el tema de que la venta en outlets por parte de la actora inicial y uso de canales low cost no desvaloriza la marca así como el de que no se trata de obligaciones incumplidas por el licenciante y tambien que el contrato prevé la publicidad a cargo de "Idesa" y que las obligaciones previstas en la cláusula 9 del contrato son registrales, legales; sin embargo el motivo del recurso consiste en que el Juzgado no ha dado respuesta respecto de otras obligaciones contempladas en la misma cláusula. Es lo cierto que ninguno de los incumplimientos de las obligaciones contempladas en los diversos apartados del pacto 9 se conciben como determinantes de acción resolutoria a favor de la licenciataria, por otra parte, tampoco se demuestra incumplimiento del licenciante determinante de resolución.
QUINTO.-Abordando y resolviendo la motivación de la actora inicial es de afirmar que como acertadamente razona el juzgador de Instancia no está cuestionado y se acredita documentalmente por parte de IDESA que en el año 2013 ésta sufre el supuesto objetivo previsto en el contrato, en tanto que el canon satisfecho supera el 12% de las ventas netas obtenidas con la comercialización de las fragancias .Y se prueba igualmente -pero además en audiencia previa se admite por ambas partes- que en 2014 (Año Contractual 6), vuelve a concurrir la causa objetiva con mayor gravedad, de forma que el canon devengado a favor de Blue Tower supera en más el 12% de las ventas netas obtenidas . Dándose el caso, además, que el año 2014 es el año a partir del cual el Contrato permite a "Idesa" ejercitar dicho derecho. Si en diciembre de 2014 (de hecho la misiva enviada, doc 10D, está fechada a 16-12-2014) bien puede deducir IDESA con todo el 2014 ya contabilizado salvo la últimas ventas (faltando las de la campaña de Navidad ) que en el año 2014 efectivamente iba a concurrir dicha causa objetiva a la vista del gran fracaso de las ventas (finalmente como se aprecia en doc. 5C -pericial de PWC, pag30 de 58- el desvío fue del 28,51%), resulta que la decisión de finalizar el contrato para no seguir incurriendo en tal perjuicio la tomó y comunicó antes del 31 de marzo de 2015 (el Año Contractual siguiente al que se produce la causa objetiva, no existiendo precepto que imponga comunicar sólo a partir de 1-1-2015).Es lógico que produzca sus efectos, su eficacia jurídica extintiva del contrato a 31 de diciembre del mismo año 2014 en que se produce la causa objetiva (Año Contractual 6) y que además en este caso es tal y como dispone la Cláusula 15.3 del Contrato, el año en que se ha producido la "comunicación". Y es que no prueba BLUE que el plazo de comunicación finalice el 31 de mazo del año siguiente porque se estipulara así para permitirle a BLUE tener 9 meses para encontrar otro licenciatario, pues ni consta, cuando perfectamente los letrados que intervinieron en las negociaciones lo habrían indicado si tan relevante cuestión fuera la contemplada, ni de ser esa la finalidad, se explica que no se regule exhaustivamente entonces el marco contractual que va a regir esos 9 meses en que seguiría vigente la relación, pues como dice IDESA, difícilmente cabría exigirle entonces que siguiera normalmente una actividad de nuevos desarrollos y lanzamientos, presentación comercial e inversión en promoción y publicidad de los mismos, para un negocio que se estaría liquidando. Por lógica se habría confeccionado una regulación transitoria ad hoc diferente al régimen normal del contrato. No hay tal y lo que sí existe, por contra, es el pacto 16 del contrato, que como se ve no se cohonesta con una eficacia jurídica sin más del contrato a lo largo de los nueve meses posteriores, sino que alude a una liquidación del stock, beneficiosa para ambas, por un plazo máximo de 12 meses. Con tal pacto 16, no por 9 meses sino 12, consigue BLUE que, extinguido el contrato, mientras ella busca otro licenciatario si fuere el caso, prosigan las ventas de IDESA, manteniendo los productos en el mercado, sin poder bajar IDESA los precios al prohibirlo la c1.16 evitando políticas denigratorias en perjuicio de BLUE, y pudiendo contratar con nuevo licenciatario que no tendrá que preocuparse del precedente contrato, en mera liquidación de existencias etc. con precios regulados, y sólo debiendo liquidarse al final del periodo las ventas hechas y el canon a percibir por BLUE, sin solaparse ambos negocios contractuales (el de IDESA y el del futurible licenciatario).Se estima más razonable el argumento de IDESA de que realmente la previsión de poner una fecha de notificación de la voluntad de finalizar hasta el 31 de marzo del Año Contractual siguiente pretende dar cobertura a los casos, que eran los que podían prever, en los que la concurrencia de la causa objetiva no era tan visible, y dependía de las devoluciones que pudieran producirse con posterioridad a la campaña de Navidad, momento en el que tienen lugar la mayoría de ventas, con lo que así se incluía una especie de blindaje a favor de "Idesa", para el caso de que llegado el final del Año Contractual hubiera dudas sobre si continuar o no el contrato, pues con el ese plazo podría terminar el contrato sin tener que esperar un año más en el que podría darse o no darse la concurrencia de la causa objetiva, pero sin que ello suponga obligación de notificar siempre iniciado el nuevo año en el que claramente no se desea seguir como contratante por parte de IDESA(en nuestro caso 2015). Y apunta a esta interpretación el testigo Sr. Teodulfo, quien negoció contrato en su condición -entonces-de director general de IDESA y que ahora no está vinculado a esta empresa siendo presidente de Stanpa, la Asociacion Nacional de Perfumería y Cosmética, el cual indica en su declaración al hilo del pacto 15.3 la finalidad de permitir salirse del contrato al estar fallando por tener que pagar más por royalties que lo que se cobra por ventas, e indica al ser preguntado acerca de la finalidad del plazo hasta el 31 de marzo que era "por ser lo prudente para tener cerrado el ejercicio anterior y poder valorar si seguir o no" dejando claro que "no es pensable al hacer el pacto 15.3 que tuvieran que pagar el año 2015, la idea erara finalizar en 2014 como hizo IDESA. Era exagerada la desproporción entre las ventas y los pagos al licenciante por lo que no era necesario agotar el plazo para notificar la finalización del contrato
Lo razonado descarta las tesis de Blue cuando sostiene a)que para considerar el final del contrato el 31 de diciembre de 2014 la notificación debería haberse producido antes del 31 de marzo de dicha año, b)que teniendo en cuenta la fecha en que se produce la notificación, la extinción se entiende producida el 31 de diciembre de 2015,el contrato no contempla preaviso ninguno, no establece el día inicial, 1 de enero, a que se refiere la licenciante, sólo el día final. 31 de marzo, y c)como consecuencia de las aligaciones de los anteriores apartados la actora inicial exige unas cantidades que son rechazadas en primer grado, debiendo tal pronunciamiento mantenerse incólume, no siendo sostenible la tesis de que resulte operativo el art. 1056 Cc porque la disminución de las ventas hasta el extremo de que el canon no alcanzase el 12 % neto haya sido dejar el cumplimiento al arbitrio de "Idesa" , en concreto por desinversión en medios así como en publicidad y promoción en general .Lo expuesto descarta acoger las peticiones dinerarias rechazadas en primer grado. La apelante actora inicial también basa la indemnización en que el término del contrato es el 2020 por lo que hasta esta fecha se frustran las expectativas, así como en que no hubo preaviso por parte de la licenciataria y también que el contrato debería haber finalizado en diciembre de 2015 y no en diciembre de 2014. El primer argumento de dicha motivación justificaría la redacción de una cláusula penal que las partes no han incluido en el contrato, por el contrario han previsto diversas causas de finalización y de resolución sin contemplar en modo alguno la indemnización que ahora se interesa. Respecto del tercer argumento ya se ha razonado acerca de la interpretación del contrato.
SEXTO.-No tiene sentido que para invocar la mala fe de la licenciataria -pronunciamiento expresamente peticionado y además alegado como determinante de indemnización- se indique que aquélla interesa la resolución del contrato a pesar de la deuda sobre el canon de 2014, toda vez que dicha parte retiene el pago en espera de una compensación con base en razonables argumentos que finalmente no prosperan por no demostrarse que el fracaso de la marca se pueda atribuir a "Blue". También se pretende el pronunciamiento sobre existencia de mala fe en el hecho de que prosigan las ventas. Pero dado que la licenciataria pretende extinguir la relación atribuyendo a la licenciante la causa de esa extinción resulta coherente que prosiga las ventas por mor de lo estipulado mediante la cláusula 16 del contrato, sin que, por otra parte se demuestre que las ventas rebasaran el año 2015. Es doctrina constante y reiterada ( Sentencia del Tribunal Supremo de 12 de julio de 2002 y las que en ella se citan), que la buena fe es un concepto objetivo, de comportamiento honrado, justo, y leal, que supone una exigencia de actuación coherente y de protección de la confianza ajena. Como señala la STS de 25 de marzo de 2002 , es cierto que el principio de buena fe, como concepto jurídico indeterminado, no se puede definir con generalidad, "y será preciso el estudio personalizado de cada caso por caso para su determinación, sobre todo porque para ello no se puede utilizar el método declarativo de la analogía". En cuanto al concepto de mala fe, en contraposición al de buena fe, se ha entendido como toda conducta de uno respecto de otro, con el que se halle en relación, que no se acomoda a los imperativos éticos que la conciencia social y jurídica exija en un momento histórico determinado. En definitiva, supone un ataque frontal a los valores éticos de la honradez y lealtad, SSTS 11-5-88 , 29-2-00 y 1-3-01 , entre otras. Siendo doctrina jurisprudencial unánime que la buena fe se presume y la mala fe ha de probarse, señalando la sentencia del Tribunal Supremo de fecha de 11 de Mayo de 1988 que "La exigencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos que el artículo 7.1 del Código Civil consagra, conlleva, como ya proclamaron las sentencias de esta Sala de 8 de julio de 1981 , 21 de mayo de 1982 y 21 de septiembre de 1987 , que la conducta del que dichos derechos ejercita se ajuste a normas éticas, contradiciéndose, entre otros supuestos, dicho principio cuando se va contra la resultancia de los actos propios, se realiza un acto equívoco para beneficiarse intencionalmente de su dudosa significación o crea una apariencia jurídica para contradecirla después en perjuicio de quien puso su confianza en ella, en definitiva, conforme a lo que por un autorizado sector de la doctrina científica se concreta, la buena fe en sentido objetivo consiste en que la conducta de uno con respecto al otro, con el que se halle en relación, se acomode a los imperativos éticos que la conciencia social exija".
Consiguientemente nada de lo alegado justifica las indemnizaciones interesadas por "Blue", ni tampoco que se declare la mala fe de la contraparte; pero es lo cierto que ésta incumple un requisito esencial para la finalización del contrato a su instancia vía cláusula 13.3, por cuanto no ha pagado ni en el momento en que pretende resolver ni después, más aún muestra su negativa al pago alegando que la licenciante debe cantidades que superan la deuda de la licenciataria, sin demostrar semejante aserto. Consiguientemente prospera la resolución instada por "Blue" en marzo de 2015 ante el incumplimiento de IDESA, de ahí los pronunciamientos estimatorios de la demanda inicial y el rechazo de la reconvención.
SÉPTIMO.-Al margen de la falta de motivación "Idesa" también invoca Incumplimientos de la licenciante determinante de pérdida de prestigio y valor de la marca a consecuencia de cambio de estrategia que se manifiesta a partir de 2012, lo que en versión de esta apelante causa la resolución del contrato como conseciencia de la frustración de expectativas del licenciatario que motivaron en su día la contratación. Todo ello con base eon la cláusula 15.1 del contrato y fundamento en los arts. 1124 y 1258 CC, lo que comporta la correspondiente indemnización por daños y perjuicios (daño emergente y lucro cesante). Subsidiariamente interesa la resolución de conformidad con la cláusula 15.3 del contrato y discrepa de la sentencia que exige el pago del canon de 2014, puesto que el contrato no exige entrega de dinero sino que " Idesa" deberá pagar (devengará) el canon correspondiente al año del desequilibrio.
La prohibición de vender en diversos sitios la impone el contrato a "Idesa" pero no a "Blue"
"Idesa" tilda a "Custo de infringir las obligaciones que le impone la cláusula 4., como argumento de causa de desprestigo de la marca. Sin embargo dicha cláusula permite un control que se otorga a la de la licenciante sobre la licenciataria, las obligaciones son de esta última parte contratante,lo que se otorga a la primera es una facultad en concreto: "4.2 No obstante lo anterior, CUSTO se reserva la facultad de oponerse a la comercialización delos Productos en determinados puntos de venta)y/o canales de distribución que puedan ser inadecuados de forma manifiesta y objetiva por ser susceptibles de dañar la imagen de CUSTO, IDESA realizará todos sus esfuerzos para que cese la comercialización en tales puntos de venta o canales, siempre de conformidad con la legislación aplicable."
La cláusula 2.1 atribuye a "Idesa" la promoción y publicidad de la marca, en coherencia con los cardinales del "manifiestan" 2, 4 y 5. En la cláusula 6.1 se insiste en las actividades de promoción y publicidad, incluso fijándose las cantidades que han de destinarse a tal fin, en ningún caso a cargo de la licenciante. No se imponen obligaciones a cargo de la licenciante, salvo el pacto de no competencia en materia de perfumes. En la cláusula 6.1 se pacta "IDESA se compromete a llevar a cabo las actividades de promoción y publicidad necesarias para dinamizar la venta de los Productos, utilizando, para tal fin, los medios que pueda considerar oportunos".
El pacto 3.1 reza "Las Partes colaborarán para el estudio y la creación de los Productos, su Packaging y del Material POP, La actividad creativa que a tal fin pueda aportar CUSTO está incluida en la contraprestación establecida en la cláusula 7. El diseño y desarrollo de los Productos será a cargo y coste de IDESA, que lo podrá hacer directamente o contratando los servicios de terceros, sin perjuicio de la intervención de CUSTO, en los términos establecidos en la presente cláusula 3. El diseño y desarrollo de los Productos incluirá, entre otros extremos, las características del Producto, el diseño del Packaging y presentación, el nombre con el que se identificará al Producto, así como el posicionamiento del Producto en el mercado, CUSTO se reserva el derecho a revisar la actividad creativa de IDESA."
En la misma línea que depone el testigo D. Teodulfo, jubilado que fuera Presidente de Idesa, en concreto cuando se firmó el contrato y que ahora es presidente de Stanpa, gremio de los grandes fabricantes del sector de perfumes, el testigo D. Carlos José que hasta 2016 fue Director General de Idesa, y que intervino en la redacción del contrato manifiesta que la publicidad de la marca es obligación del licenciante . Sin embargo cuando se le indica que nada de ello figura en el contrato contesta que dicha obligación es consustancial al mismo. No obstante, respecto de ésta tesis sostenida también en el recurso al amparo del art. 1258 hay que estar a la jurisprudencia del Tribunal Supremo cuando proclama que el art. 1258 CC obliga a las consecuencias lógicas del pacto libre, aunque con la extensión de la responsabilidad contractual al texto literal y derivaciones de buena fe, uso y ley ( STS 1 de octubre de 1.991 ), de modo que el art. 1258 debe interpretarse con el art. 1283 CC según lo cual en el contrato no pueden comprenderse cosas distintas en casos diferentes para aquellos otros en los que las partes se propusieren contratar ( SSTS 23 de noviembre de 1.988 , 210/96 de 21 de marzo 1996 ). En la interpretación de la voluntad de las partes las normas subsidiarias del Código Civil sólo entran en juego cuando los términos del contrato no sean claros ( SSTS 2 de noviembre de 1983 , 22 de junio de 1984 ).Esta misma sección 17ª de la Audiencia Provincial de Barcelona ya tuvo ocasión de afirmar en lo que aquí importa : <<No debe obviarse a estos efectos el artículo 1258, que es manifestación de la responsabilidad objetiva por la conducta negocial y que ordena atender, para fijar los efectos de un contrato, no sólo a los que son queridos por las partes, sino a los derivados de la buena fe, del uso y de la Ley. No obstante, la aplicación de este precepto ha de ser prudente y subordinada a los límites que derivan del artículo 1283: "la expansión de los deberes al amparo del artículo 1258 debe ser lo más restringida posible, porque no puede escindirse este artículo del 1283 y de lo que su texto expresa", dice la STS de 23 de noviembre de 1988 . Dicha norma indica que " cualquiera que sea la generalidad de los términos de un contrato, no deberán entenderse comprendidos en él cosas distintas y casos diversos de aquellos sobre los que los interesados se propusieron contratar". >>( Sentencia de veinte de febrero de 2014).
"Idesa" también disiente del pronunciamiento de la sentencia sobre el stock. Carece de sentido y razón el argumento del escrito de recurso que reza "porque Idesa ya ha cesado y destruido cualquier elemento y producto que pudiera tener a su disposición o respecto del que pudiera procurarse dicha disposición por lo que no hay lugar a condena de cese, prohibición, o remoción incluída en su fallo". Parece un argumento propio de oposición a una ejecución; pero la misma no se ha promovido.
SÉPTIMO.-La demandada inicial mantiene su alegación subsidiaria de que al menos se le modere la cantidad objeto de condena en aplicación de la cláusula "rebus sic stántibus."como consecuencia de que desvalorización grave de la marca Custo ha impedido el cumplimiento de las previsiones de crecimiento del negocio de fragancias Custo que se infieren del contrato creando un grave desequilbuio entre las partes .
La Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de junio de 2014 fija doctrina jurisprudencial y establece los requisitos que deben concurrir para que proceda la aplicación de la cláusula bajo la rúbrica Criterios básicos de la delimitación: fundamento causal, base del negocio y asignación contractual del riesgo derivado. " Con carácter general, establecido el nexo entre el plano causal del contrato y la tipicidad contractual de la cláusula, la valoración de la incidencia que determina la mutación o el cambio de circunstancias, es decir, la posible alteración causal del contrato, se realiza de un modo objetivado mediante el recurso concorde de dos criterios de concreción de dicha tipicidad. Con el primero, a través de la doctrina de la base del negocio, se contrasta principalmente el alcance de dicha mutación o cambio respecto del sentido o finalidad del contrato y de la conmutatividad o equilibrio prestacional del mismo. De esta forma, el contraste de la denominada base objetiva del negocio nos permite concluir que la mutación o cambio de circunstancias determina la desaparición de la base del negocio cuando: - La finalidad económica primordial del contrato, ya expresamente prevista, o bien derivada de la naturaleza o sentido del mismo, se frustra o se torna inalcanzable.
- La conmutatividad del contrato, expresada en la equivalencia o proporción entre las prestaciones, desaparece prácticamente o se destruye, de suerte que no puede hablarse ya del juego entre prestación y contraprestación.
Complementariamente, el contraste de la denominada base subjetiva del negocio nos permite llegar a idéntica conclusión en aquellos supuestos en donde la finalidad económica del negocio para una de las partes, no expresamente reflejada, pero conocida y no rechazada por la otra, se frustra o deviene inalcanzable tras la mutación o cambio operado. La aplicación de la teoría de la base del negocio como cauce interpretativo a estos efectos ha sido resaltada por la reciente jurisprudencia de esta Sala, entre otras, SSTS 20 de febrero de 2012 ( núm. 1887, 2008), 20 de noviembre de 2012 ( núm. 674, 2012), 25 de marzo de 2013 ( núm. 165, 2013), 26 de abril de 2012 (núm. 309, 2013 ), y 11 de noviembre de 2013 (núm. 638/2013 ). Por su parte, el otro criterio concorde a esta función delimitadora de la tipicidad contractual en la aplicación de esta figura viene representado por el aleas o marco de riesgo establecido o derivado del negocio, el denominado " riesgo normal del contrato". En este sentido, el contraste se realiza entre la mutación o cambio de circunstancias y su imbricación o adscripción con los riesgos asignados al cumplimiento del contrato ya por su expresa previsión, o bien por su vinculación con los riesgos propios que se deriven de la naturaleza y sentido de la relación obligatoria contemplada en el contrato, de forma que para la aplicación de la figura el cambio o mutación, configurado como riesgo, debe quedar excluido del "riesgo normal" inherente o derivado del contrato. En suma, estos criterios de tipicidad nos responden, en una primera instancia o contraste, a las preguntas básicas que plantea la posible atención jurídica a todo cambio de circunstancias o de condiciones, si dicho cambio tiene entidad suficiente, esto es, altera el estado de las cosas de un modo relevante, y si dichas alteración debe tener consecuencias para las partes implicadas.".
Para que resulte de aplicación la cláusula rebus sic estantibus será necesario acreditar la realidad de la alteración de circunstancias así como que ha producido sobre el contrato los siguientes efectos:1.- La finalidad económica del contrato resulta inalcanzable.2.- Destruye o prácticamente desaparece el equilibrio o proporción entre las prestaciones de una y otra parte.Por último señalar que, si el cambio de circunstancias está dentro de los riesgos asignados en el contrato, ya sea por estar expresamente previsto o por resultar tal asignación de su naturaleza, la alteración de circunstancias no producirá efecto alguno en la vida del contrato, es decir no dará lugar a la resolución o modificación de los términos pactados, debiendo atender los contratantes al principio pacta sunt servanda
En el supuesto enjuiciado la previsión de que no se pueda garantizar el éxito ya se contempla en la cláusula 4.5 en la que también "idesa" se impone la obligación de procurar la aceptación del producto en el mercado. Se prevén una serie de riesgos y que si se dan determinados eventos las partes asumen las correspondientes obligaciones y correlativos derechos, incluso el final del contrato pretendido por la licenciataria a consecuencia de la disminución de ventas y cuya pretensión no ha podido ser acogida precisamente por el incumplimiento de esa parte, el impago del canon .
Corolario de lo expuesto es la desestimación del presente recurso y subsiguiente confirmación de la sentencia apelada.
OCTAVO.-La plena ratificación de la resolución recurrida determina condena en costas de los respectivos recursos a cada una de las partes recurrentes.

FALLO:

DEBEMOS DESESTIMAR y DESESTIMAMOS losl recursos de apelación interpuestso por las representaciónes procesales de ANGELINI BEAUTY S.A. y BLUE TOWER S.L contra la Sentencia dictada en los Procedimiento ordinario 412/2015, por el Juzgado de Primera Instancia nº 41 de Barcelona, de fecha 19 de junio de 2017 , la cual se CONFIRMA, se imponen a cada recurrente las costas de su respectivo recurso.
Visto el resultado de la resolución recaída, y conforme lo recogido en el punto 9 de la Disposición Adicional Decimoquinta de la Ley Orgánica del Poder Judicial en la nueva redacción introducida por la L.O. 1/2009 de 3 de noviembre, BOE de 4 noviembre, con pérdida del depósito ingresado en su día para recurrir, y en sus méritos procédase a dar a éste el destino previsto en la Ley.
La presente resolución es susceptible de recurso de casación por interés casacional y extraordinario por infracción procesal siempre que se cumplan los requisitos legal y jurisprudencialmente exigidos, a interponer ante este mismo tribunal en el plazo de veinte días contados desde el día siguiente a su notificación. Y firme que sea devuélvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la resolución para su cumplimiento.
Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.